EDICTO

Ciudad: COCHABAMBA

Juzgado: TRIBUNAL DE SENTENCIA CUARTO EN MATERIA PENAL DE LA CAPITAL


EDICTO PARA: CARLA IVON ANTONIO PACHECO. LA DRA. ELIZETH MIREYA ANTEZANA VERA PRESIDENTE DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA Nº 4, DEL DISTRITO JUDICIAL DE COCHABAMBA, POR EL PRESENTE EDICTO NOTIFICA A LA VICTIMA CARLA IVON ANTONIO PACHECO, CON LA SENTENCIA Nª20/2024 DE FECHA 14 DE JUNIO DE 2024; DENTRO LA CAUSA CON CODIGO UNICO: 201039409, SEGUIDO POR EL MINISTERIO PUBLICO A INSTANCIA DE MARIA ELENA PACHECO CONTRA JHONNY ANTONIO NINA, POR LA PRESUNTA COMISION DE LOS DELITOS DE VIOLACION Y ABUSO DESHONESTO, PREVISTOS Y SANCIONADOS POR LOS ARTS. 308 Y 312 DEL CÒDIGO PENAL; POR ESTAR ASÍ ORDENADO MEDIANTE RESOLUCION DE FECHA 14 DE JUNIO DE 2024; A CUYO EFECTO SE TRANSCRIBE EL SIGUIENTE ACTUADO: SENTENCIA Nª20/2024 DE FECHA 14 DE JUNIO DE 2024. ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA TRIBUNAL DEPARTAMENTAL DE JUSTICIA DE COCHABAMBA TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 4 DE LA CAPITAL SENTENCIA N° 20/2024 CAUSA N° 10/2024 NUREJ N° 201039409 MIEMBROS DEL TRIBUNAL PRESIDENTA:DRA. ELIZETH MIREYA ANTEZANA VERA JUEZ TÉCNICO: DR. RICHARD RULY RODRIGUEZ FLORES JUEZ TÉCNICO: DR. GEORGE TERCEROS GABRIEL SECRETARIA ABOGADA: DRA. NATALY SOLIZ MOLINA LUGAR Y FECHA: Cochabamba, 14 de junio de 2024 CALIFICACION PENAL: VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO (Art. 308 Y 312 del Código Penal) P A R T E S PARTE ACUSADORA:MINISTERIO PÚBLICO DRA. ALEIDA MERIDA MORALES DENUNCIANTE: MARIA ELENA PACHECO PARTE ACUSADA:A NOMBRE Y APELLIDOS:JHONNY ANTONIO NIN CEDULA DE IDENTIDAD:C.I. N° 5206592 exp. en Cochabamba LUGAR Y FECHA DE NACIMIENTO:Departamento de Oruro, Provincia Cercado en fecha 26 de julio de 1979 EDAD:44 años NACIONALIDAD:Boliviana ESTADO CIVIL:Soltero HIJOS -EDADES:No tiene hijos PROFESIÓN U OCUPACIÓN:Taxista independiente GRADO DE EDUCACIÓN:Bachiller en Humanidades DOMICILIO REAL:Zona Norte, Ticti Norte Calle innominada s/n ANTECEDENTES PENALES:No tiene ABOGADA DEFENSORA:Dra. Sofia Ondarza DOMICILIO PROCESAL:Calle San Martin of. 205 Ciudadanía digital: 2784051 - Cel: 79794205 A NOMBRE DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA Y EN VIRTUD DE LA JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA QUE POR LEY EJERCE PRONUNCIA LA SIGUIENTE SENTENCIA: VISTOS: EL JUICIO ORAL CELEBRADO LOS DÍAS 13 Y 14 DE JUNIO DE 2024, VISTA LA CAUSA EN JUICIO ORAL, ANTE ESTE TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 4 DE LA CAPITAL, RELATIVO AL PROCESO PENAL INICIADO EN BASE AL PLIEGO ACUSATORIO PRESENTADO POR LA FISCAL DRA. CINTHIA PRADO QUIROGA ASIGNADA A LA FISCALÍA DE DELITOS EN RAZÓN DE GÉNERO Y VIOLENCIA SEXUAL, RAZÓN DE GÉNERO Y JUSTICIA PENAL JUVENIL DE LA EPI SUR, POR LA PRESUNTA COMISIÓN DEL DELITO DE VIOLACIÓN PREVISTO Y SANCIONADO POR EL ART. 308 DEL CÓDIGO PENAL, CONTRA JHONNY ANTONIO NINA, DE 44 AÑOS DE EDAD, BOLIVIANO, NATURAL DEL DEPARTAMENTO DE ORURO, PROVINCIA CERCADO, NACIDO EN FECHA 26 DE JULIO DE 1979, SOLTERO, NO TIENE HIJOS, ES TAXISTA INDEPENDIENTE, SU DOMICILIO REAL ESTÁ UBICADO ZONA NORTE TICTI NORTE CALLE INNOMINADA S/N (CASA DE SUS PADRES), SU ABOGADA DEFENSORA ES LA DRA. SOFIA ONDARZA, SU DOMICILIO PROCESAL ESTÁ UBICADO EN LA CALLE SAN MARTIN OF. 205, EL IMPUTADO HA MANIFESTADO EN AUDIENCIA QUE NO TIENE ANTECEDENTES PENALES; LOS ANTECEDENTES DEL CASO; Y, I.- PRIMER RESULTANDO: RESOLUCION DE INCIDENTES EN EL PERIODO CORRESPONDIENTE, CONFORME A LO PREVISTO EN EL ART. 345 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL MODIFICADO POR LA LEY N° 586, LAS PARTES FUERON CONSULTADAS SOBRE SI TENÍAN INCIDENTES O EXCEPCIONES QUE PRESENTAR EN JUICIO, EXPRESANDO EL MINISTERIO PUBLICO, QUE NO OPONDRÍAN NINGÚN INCIDENTE NI EXCEPCIÓN ALGUNA. POR SU PARTE, LA DEFENSA DEL IMPUTADO INTERPUSO LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, POR LO QUE HA EJERCIDO A PLENITUD SUS DERECHOS A LA DEFENSA, HABIENDO DETERMINADO EL PLENO DEL TRIBUNAL QUE EL MISMO SE RESOLVERÍA JUNTO CON LA SENTENCIA, EN ESE MÉRITO SE TIENE LOS SIGUIENTES FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO: VISTOS: LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, INTERPUESTA POR LA DEFENSA DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, LO EXPRESADO POR EL SR. FISCAL, LA DOCUMENTACIÓN ADJUNTA, LOS ANTECEDENTES DEL CASO; Y, CONSIDERADO I: INTERVENCIÓN DE LAS PARTES DENTRO SU INTERVENCIÓN LA ABOGADA DEL ACUSADO REFIERE BÁSICAMENTE QUE VA A PLANTEAR LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO AL AMPARO DE LO PREVISTO POR LOS ARTS. 14-III, 115-II, 116, 179, 180, 410 DE LA C.P.E., ARTS. 8, 24 Y 25 DE LA CONVENCIÓN AMERICANA SAN JOSÉ DE COSTA RICA; ARTS. 308 NÚM. 4), 27 NÚM. 10), 130, 133 DEL CPP., ARGUMENTANDO QUE SE EVIDENCIA DE LOS ANTECEDENTES DEL PROCESO QUE LA DENUNCIA FUE INTERPUESTA EN FECHA 25 DE DICIEMBRE DEL 2010 POR MARÍA ELENA PACHECO POR LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO, SIENDO LAS VÍCTIMAS DANIELA ALEJANDRA, CARLA IVON Y MÓNICA ISABEL ANTONIO PACHECO, HACIENDO CONSTAR QUE DESDE EL 25 DE DICIEMBRE DEL 2010 HASTA EL PRESENTE HAN TRANSCURRIDO 13 AÑOS, 5 MESES Y 19 DÍAS, SIN QUE SE CUENTE CON UNA SENTENCIA CONDENATORIA EJECUTORIADA, ADVIRTIÉNDOSE QUE DICHA MORA PROCESAL NO ES ATRIBUIBLE A LA DEFENSA, TODA VEZ QUE SU DEFENDIDO FUE DETENIDO DESDE EL 25 DE DICIEMBRE DEL 2010 HASTA EL 8 DE DICIEMBRE DEL 2012, ES DECIR, MANTUVO DETENCIÓN PREVENTIVA POR EL LAPSO DE 2 AÑOS, TIEMPO SUFICIENTE PARA QUE EL MINISTERIO PUBLICO EFECTÚE TODAS LAS ACCIONES INVESTIGATIVAS HASTA CONTAR CON UNA SENTENCIA. SOSTIENE QUE A FS. 39 DEL LEGAJO PROCESAL, CURSA EL ACTA DE AUDIENCIA CONCLUSIVA DE 19 DE NOVIEMBRE DEL 2014, FECHA DESDE EL CUAL TRANSCURRIERON 3 AÑOS, 10 MESES Y 19 DÍAS, EN CUYO ACTO, LA PRESIDENTA DE LA CAUSA HIZO CONSTAR QUE LA MORA Y DILACIÓN SERIA ATRIBUIBLE AL MINISTERIO PUBLICO, ASIMISMO A FS. 107 CURSA EL AUTO DE 13 DE MAYO DEL 2015, CONSISTENTE EN EL SEÑALAMIENTO DE AUDIENCIA PARA JUICIO ORAL, MEDIANTE EL CUAL EL TRIBUNAL SUSPENDE LOS PLAZOS SIN FUNDAMENTACIÓN LEGAL, CONFORME ASÍ LO EXIGE LA S.C. 0550/2015-S1 DE 1 DE JUNIO DEL 2015, A FS. 143 -VLTA. CONSTA EL ACTA DE JUICIO ORAL DE 26 DE AGOSTO DEL 2015 A TRAVÉS DEL CUAL, LA REPRESENTANTE DEL MINISTERIO PÚBLICO SOLICITA LA SUSPENSIÓN DE LA AUDIENCIA BAJO EL ARGUMENTO QUE NO CONTABA CON PRUEBA MATERIAL PARA INGRESAR A JUICIO Y QUE ADEMÁS DE ELLO, REALIZARÍA EL RETIRO DE LA ACUSACIÓN A CUYO EFECTO NECESITABA AUTORIZACIÓN DEL FISCAL DE DISTRITO, IGUALMENTE A FS. 149 CURSA EL DECRETO DE 11 DE NOVIEMBRE DEL 2015 A TRAVÉS DEL CUAL SE FIJA AUDIENCIA DE JUICIO ORAL, SUSPENDIENDO LOS PLAZOS PROCESALES SIN FUNDAMENTACIÓN ALGUNA, A FS. 167 CURSA DECRETO DE 8 DE AGOSTO DEL 2016, QUE EVIDENCIA QUE LA FISCAL INCUMPLE LA RESOLUCIÓN DE 1 DE JULIO DEL 2016 A OBJETO DE RECABAR LOS EDICTOS PARA PUBLICAR LA SENTENCIA A OBJETO QUE LAS VICTIMAS TOMEN CONOCIMIENTO DE LA MISMA, A FS. 732 CURSA DECRETO DE 5 DE DICIEMBRE DEL 2016 RELATIVO A LA CONMINATORIA EMITIDA POR EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 5 LLAMANDO LA ATENCIÓN A LA REPRESENTANTE FISCAL, QUIEN NUEVAMENTE NO RECABO LOS EDICTO A FIN DE REALIZAR SU PUBLICACIÓN; A FS. 741, SE ADVIERTE EL DECRETO DE 21 DE NOVIEMBRE DEL 2016 QUE DEMUESTRA QUE LA FISCAL NO DIO CUMPLIMIENTO A LA RESOLUCIÓN DE 21 DE OCTUBRE, CONSISTENTE EN UNA CONMINATORIA; A FS. 763, CURSA DECRETO DE 26 DE ENERO DEL 2017 QUE EVIDENCIA QUE EL PROCESO QUEDA PARALIZADO NO OBSTANTE A LAS CONMINATORIAS REALIZADAS AL MINISTERIO PUBLICO; A FS. 790, SE OBSERVA EL DECRETO DE 7 DE MAYO DICTADO POR LA SALA PENAL CUARTA, DETERMINANDO LA SUSPENSIÓN DE PLAZOS PROCESALES AL CONTAR CON 700 PROCESOS ANTERIORES, SIN EMBARGO DE ELLO, HACE REFERENCIA QUE DE CONFORMIDAD A LA S.C. 0172/2018-S2 DE 14 DE MAYO DEL 2018, LOS PLAZOS PROCESALES ÚNICAMENTE PUEDEN SUSPENDERSE POR LAS VACACIONES JUDICIALES, POR LO QUE DE DICHOS ANTECEDENTES Y EVIDENCIÁNDOSE QUE SE ENCUENTRAN INVOLUCRADAS MENORES DE EDAD EN CALIDAD DE VÍCTIMAS, CON REFERENCIA A LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, RESULTA EVIDENTE QUE DEBEN ESPERARSE CUATRO AÑOS DE LA MAYORÍA DE EDAD DE LA VÍCTIMA, EN ESTE CASO LA VÍCTIMA CUMPLIÓ SU MAYORÍA DE EDAD EN LA GESTIÓN 2017, HABIENDO TRANSCURRIDO HASTA EL PRESENTE MÁS DE SEIS AÑOS, POR LO QUE AL EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO HA OPERADO Y DE CONFORMIDAD A LA NORMATIVA SEÑALADA INICIALMENTE ASÍ COMO A LA S.C. 0551/2004, EN CUYOS FUNDAMENTOS SE HA DETERMINADO QUE LOS PLAZOS PROCESALES ÚNICAMENTE SE SUSPENDEN POR LA VACACIÓN JUDICIAL, SOLICITA LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, TODA VEZ QUE DICHA DILACIÓN NO ES ATRIBUIBLE A JHONNY ANTONIO NINA, QUIEN EN NINGÚN MOMENTO FUE DECLARADO REBELDE, NO PRESENTO INCIDENTES NI EXCUSAS O RECUSACIONES A LAS AUTORIDADES JURISDICCIONALES. ADJUNTA COMO PRUEBA, EL CERTIFICADO DE NACIMIENTO DE LAS VÍCTIMAS, EL CERTIFICADO DE ANTECEDENTES PENALES DE JHONNY ANTONIO NINA, CIRCULARES DE LAS 13 VACACIONES JUDICIALES, COPIA DE LA S.C. 0110/2004 DE 14 DE SEPTIEMBRE DEL 2004, S.C. 079/2004 DE 29 DE SEPTIEMBRE DEL 2004, S.C. 551/2014 DE 10 DE MARZO DEL 2014, MISMAS QUE MODULARON LO INHERENTE A LA SUSPENSIÓN DE PLAZOS PROCESALES DE LOS PROCESOS EN GENERAL ASÍ COMO DE LOS PROCESOS INHERENTES A DELITOS DE CONTENIDO SEXUAL. LA FISCAL REFIRIÓ QUE SE RECHACE IN LIMINE EL PLANTEAMIENTO EFECTUADO POR LA PARTE CONTRARIA, TODA VEZ QUE LA DEFENSA DURANTE TODA LA TRAMITACIÓN DEL PROCESO HAN INTERPUESTOS ESTE MISMA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL EN REITERADAS OPORTUNIDADES, ASIMISMO EN SU FUNDAMENTO LA DEFENSA CONFUNDE ENTRE LOS FUNDAMENTOS DE LA EXTINCIÓN POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO Y LA PRESCRIPCIÓN, TODA VEZ QUE REFIERE TODAS LAS VÍCTIMAS AL PRESENTE SON MAYORES DE EDAD Y, POR ELLO AL PRESENTE DESDE ESA MAYORÍA DE EDAD HAN TRANSCURRIDO MÁS DE 4 AÑOS, PIDE SE CONSIDERE LA S.C. 348/2001,, SOBRE EL DERECHO QUE TIENE LA VÍCTIMA, ASÍ COMO LA S.C. 007/2011, LINEAMIENTOS QUE NO HAN SIDO CUMPLIDOS POR LA DEFENSA, SOBRE EL PLAZO DE LA DURACIÓN MÁXIMA, ASIMISMO SOBRE LA PRUEBA PRESENTADA SE CONSIDERE QUE NO ES IDÓNEA, IGUALMENTE NO SE HIZO NINGUNA ALUSIÓN A LA SUSPENSIÓN DE PLAZOS DURANTE LA PANDEMIA, POR LO QUE REITERA SE RECHACE IN LIMINE LA EXCEPCIÓN INTERPUESTA. CONSIDERADO II: II.1. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA LAS EXCEPCIONES SE ENCUENTRAN PREVISTAS EN EL ART. 308 DEL CPP., MISMAS QUE POR SU NATURALEZA, CONSTITUYEN OBSTÁCULOS AL PROCESO ENCAMINADOS A RESOLVER CUESTIONES ACCESORIAS QUE EMERGEN DE LOS PROCEDIMIENTOS Y FORMALIDADES QUE DEBEN SER CUMPLIDOS DURANTE LA SUSTANCIACIÓN DEL PROCESO PENAL, QUE COMO EN EL CASO ESPECÍFICO, ESTÁN ENCAMINADAS A VERIFICAR EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS LEGALES, POR ESTÁN ÍNTIMAMENTE RELACIONADOS CON LA GARANTÍAS DESCRITA EN EL ART. 115-II CONSTITUCIONAL DENOMINADA "JUSTICIA PRONTA Y OPORTUNA". EL ART. 178-I DE LA MISMA CARTA FUNDAMENTAL ESTABLECE QUE: “LA POTESTAD DE IMPARTIR JUSTICIA EMANA DEL PUEBLO BOLIVIANO Y SE SUSTENTA EN LOS PRINCIPIOS DE INDEPENDENCIA, IMPARCIALIDAD, SEGURIDAD JURÍDICA, PUBLICIDAD, PROBIDAD, CELERIDAD, GRATUIDAD, PLURALISMO JURÍDICO, INTERCULTURALIDAD, EQUIDAD, SERVICIO A LA SOCIEDAD, PARTICIPACIÓN CIUDADANA, ARMONÍA SOCIAL Y RESPETO A LOS DERECHOS”. EL TRÁMITE DE LAS DE LAS EXCEPCIONES E INCIDENTES SE ENCUENTRA PLASMADO EN EL ART. 314 DEL CPP., QUE HA SIDO MODIFICADO POR LA LEY N° 1173, DONDE CLARAMENTE EN EL PARÁGRAFO III. EXCEPCIONALMENTE DURANTE LA ETAPA PREPARATORIA Y, JUICIO ORAL, LA O EL IMPUTADO PODRÁ PLANTEARLA EXCEPCIÓN POR EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, OFRECIENDO PRUEBA IDÓNEA Y PERTINENTE, LA CUAL SERÁ NOTIFICADA A LAS PARTES CONFORME ESTABLECE EL NUMERAL 4 DEL ARTÍCULO 308 DEL PRESENTE CÓDIGO”. POR SU PARTE, EL ART. 315 DEL CPP., SEÑALA: "I. LA JUEZA, EL JUEZ O TRIBUNAL DICTARÁ RESOLUCIÓN FUNDAMENTADA DECLARANDO FUNDADA O INFUNDADA LAS EXCEPCIONES Y/O INCIDENTES, SEGÚN CORRESPONDA. II. CUANDO LAS EXCEPCIONES Y/O INCIDENTES SEAN DECLARADOS MANIFIESTAMENTE IMPROCEDENTES, POR CARECER DE FUNDAMENTO Y PRUEBA, LA O EL JUEZ O TRIBUNAL, DEBERÁ RECHAZARLAS IN LIMINE, SIN RECURSO ULTERIOR, EN EL PLAZO DE (24) HORAS, SIN NECESIDAD DE AUDIENCIA Y SIN MAYOR TRÁMITE. III. EN CASO DE QUE LAS EXCEPCIONES Y/O INCIDENTES SEAN DECLARADAS MANIFIESTAMENTE DILATORIAS, MALICIOSAS Y/O TEMERARIAS, INTERRUMPIRÁN LOS PLAZOS DE LAS LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, DE LA DURACIÓN DE LA ETAPA PREPARATORIA Y DE DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, COMPUTÁNDOSE NUEVAMENTE LOS PLAZOS. CONSECUENTEMENTE LA JUEZ, EL JUEZ O TRIBUNAL, PREVIA ADVERTENCIA EN USO DE SU PODER ORDENADOR Y DISCIPLINARIO, IMPONDRÁ ALA O EL ABOGADO UNA SANCIÓN PECUNIARIA EQUIVALENTE A DOS (2) SALARIOS MÍNIMOS NACIONALES, MONTO DE DINERO QUE SERÁ DEPOSITADO EN LA CUENTA DEL ÓRGANO JUDICIAL. EN CASO DE CONTINUAR CON LA ACTITUD DILATORIA LA O EL JUEZ O TRIBUNAL APARTARÁ A LA O EL ABOGADO DE LA ACTUACIÓN DEL PROCESO EN PARTICULAR, DESIGNANDO UN DEFENSOR PÚBLICO O DE OFICIO. IV. EL RECHAZO DE LAS EXCEPCIONES Y DE LOS INCIDENTES IMPEDIRÁ QUE SEAN PLANTEADOS NUEVAMENTE POR LOS MISMOS MOTIVOS". A SU VEZ, EL ART. 345 DEL CPP MODIFICADO POR LA LEY 586 ESTABLECE: “TODAS LAS CUESTIONES INCIDENTALES SOBREVINIENTES CONFORME A LAS REGLAS DE LOS ARTÍCULOS 314 Y 315 DEL PRESENTE CÓDIGO, SERÁN TRAMITADAS EN UN SOLO ACTO, A MENOS QUE EL TRIBUNAL RESUELVA HACERLO EN SENTENCIA. EN LA DISCUSIÓN DE LAS CUESTIONES INCIDENTALES, SE CONCEDERÁ LA PALABRA A LAS PARTES UNA SOLA VEZ, POR EL TIEMPO QUE ESTABLEZCA LA O EL JUEZ O LA O EL PRESIDENTE DEL TRIBUNAL, SIN REPLICA NI DUPLICA” EL ART. 8-1) DE LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS (PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA) PREVÉ QUE “TODA PERSONA TIENE DERECHO A SER OÍDA, CON LAS DEBIDAS GARANTÍAS Y DENTRO DE UN PLAZO RAZONABLE…”. EL ART. 14 – 3 DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS ESTABLECE QUE “DURANTE EL PROCESO, TODA PERSONA ACUSADA DE UN DELITO TENDRÁ DERECHO, EN PLENA IGUALDAD, A LAS SIGUIENTES GARANTÍAS MÍNIMAS: C) A SER JUZGADO SIN DILACIONES INDEBIDAS”. EN ESE SENTIDO, EL LEGISLADOR BOLIVIANO, HA PREVISTO LÍMITES PARA EL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI DEL ESTADO; ES ASÍ QUE LA LEY N° 1970 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL EN SU ART. 133 HA ESTABLECIDO LA DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO INDICANDO: “TODO PROCESO TENDRÁ UNA DURACIÓN MÁXIMA DE TRES AÑOS, CONTADOS DESDE EL PRIMER ACTO DEL PROCEDIMIENTO, SALVO EL CASO DE REBELDÍA…LAS CAUSAS DE SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN, SUSPENDERÁN EL PLAZO DE DURACIÓN DEL PROCEDIMIENTO. CUANDO DESAPAREZCAN ÉSTAS, EL PLAZO COMENZARÁ CORRER NUEVAMENTE COMPUTÁNDOSE EL TIEMPO YA TRANSCURRIDO… VENCIDO EL PLAZO, EL JUEZ O TRIBUNAL DEL PROCESO, DE OFICIO O A PETICIÓN DE PARTE, DECLARARÁ EXTINGUIDA LA ACCIÓN PENAL”. DERECHOS DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES, INTERÉS SUPERIOR. LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES POSEEN LOS MISMOS DERECHOS QUE LOS MAYORES, TALES COMO: EL DERECHO A LA VIDA, LA INTEGRIDAD FÍSICA, PSÍQUICA Y SEXUAL, ENTRE OTROS; EMPERO, ESOS DERECHOS ENCUENTRAN ESPECIAL PROTECCIÓN EN EL ART. 60 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL QUE MANDA: "ES DEBER DEL ESTADO, LA SOCIEDAD Y LA FAMILIA GARANTIZAR LA PRIORIDAD DEL INTERÉS SUPERIOR DE LA NIÑA, NIÑO Y ADOLESCENTE, QUE COMPRENDE LA PREEMINENCIA DE SUS DERECHOS, LA PRIMACÍA EN RECIBIR PROTECCIÓN Y SOCORRO EN CUALQUIER CIRCUNSTANCIA, LA PRIORIDAD EN LA ATENCIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS Y PRIVADOS, Y EL ACCESO A UNA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA PRONTA, OPORTUNA Y CON ASISTENCIA DE PERSONAL ESPECIALIZADO." EN EL MISMO SENTIDO, LOS ARTS. 5, 7 Y 8 DEL CÓDIGO NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE SEÑALAN: "LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES, COMO SUJETOS DE DERECHO, GOZAN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES INHERENTES A TODA PERSONA, SIN PERJUICIO DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL QUE INSTITUYE ESTE CÓDIGO. (...)." "ES DEBER DE LA FAMILIA DE LA SOCIEDAD Y DEL ESTADO ASEGURAR AL NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTE, CON ABSOLUTA PRIORIDAD, EL EJERCICIO Y RESPETO PLENO DE SUS DERECHOS." "TODO NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTE TIENE DERECHO A SER ATENDIDO CON PRIORIDAD POR LAS AUTORIDADES JUDICIALES Y ADMINISTRATIVAS." AL RESPECTO, EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL EN LA S.C.P. N. 1888/2011-R DE 07 DE NOVIEMBRE EXPRESÓ: “EL MENOR EN CUANTO A SUS DERECHOS, NO SÓLO ENCUENTRA PROTECCIÓN EN LA LEGISLACIÓN INTERNA DEL ESTADO, SINO TAMBIÉN EN LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES, A LOS CUALES SE HA ADHERIDO A TRAVÉS DE LA SUSCRIPCIÓN Y RATIFICACIÓN DE LOS MISMOS, CUYA APLICACIÓN Y EFECTIVIDAD EN LA ACTUALIDAD SE LA EFECTÚA A TRAVÉS DEL DENOMINADO “CONTROL DE CONVENCIONALIDAD”. ESTE MECANISMO SE EJERCE POR LOS JUECES Y TRIBUNALES, RESPECTO A LA COMPATIBILIDAD ENTRE LAS NORMAS JURÍDICAS INTERNAS QUE APLICAN EN LOS CASOS QUE SON DE SU CONOCIMIENTO, Y LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS; TENIENDO EN CUENTA NO SÓLO EL TRATADO, SINO TAMBIÉN LA INTERPRETACIÓN QUE DEL MISMO HA HECHO LA CORTE INTERAMERICANA, INTÉRPRETE ÚLTIMA DE LA CONVENCIÓN AMERICANA; TODA VEZ QUE CUANDO UN ESTADO HA RATIFICADO UN TRATADO INTERNACIONAL COMO EL REFERIDO PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA, SUS JUECES TAMBIÉN ESTÁN SOMETIDOS A SUS ENTENDIMIENTOS, LO QUE LES OBLIGA A VELAR PORQUE EL EFECTO ÚTIL DE LA CONVENCIÓN NO SE VEA MERMADO O ANULADO POR LA APLICACIÓN DE LEYES CONTRARIAS A SUS DISPOSICIONES, OBJETO Y FIN. (...) (...) LA CONVENCIÓN INTERNACIONAL SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO, EN SU ART. 19 INC. 1) HA SEÑALADO QUE: 1. “LOS ESTADOS PARTES ADOPTARÁN TODAS LAS MEDIDAS LEGISLATIVAS, ADMINISTRATIVAS, SOCIALES Y EDUCATIVAS APROPIADAS PARA PROTEGER AL NIÑO CONTRA TODA FORMA DE PERJUICIO O ABUSO FÍSICO O MENTAL, DESCUIDO O TRATO NEGLIGENTE, MALOS TRATOS O EXPLOTACIÓN, INCLUIDO EL ABUSO SEXUAL, MIENTRAS EL NIÑO SE ENCUENTRE BAJO LA CUSTODIA DE LOS PADRES, DE UN REPRESENTANTE LEGAL O DE CUALQUIER OTRA PERSONA QUE LO TENGA A SU CARGO (…) (...) SIGUIENDO EL CRITERIO DE DICHO PRECEPTO INTERNACIONAL, LA ACTUAL CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, HA DESARROLLADO LOS DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES A FAVOR DE LA NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y JUVENTUD. EN ESE SENTIDO EL ESTADO SE ENCUENTRA CONSTREÑIDO A LA PROTECCIÓN PRIORITARIA DE LOS DERECHOS DE LA NIÑEZ, ADOLESCENCIA Y JUVENTUD, CUANDO A TRAVÉS DEL ART. 60 DE LA CPE PREVÉ QUE: “ES DEBER DEL ESTADO, LA SOCIEDAD Y LA FAMILIA GARANTIZAR LA PRIORIDAD DEL INTERÉS SUPERIOR DE LA NIÑA, NIÑO Y ADOLESCENTE, QUE COMPRENDE LA PREEMINENCIA DE SUS DERECHOS, LA PRIMACÍA EN RECIBIR PROTECCIÓN Y SOCORRO EN CUALQUIER CIRCUNSTANCIA, LA PRIORIDAD EN LA ATENCIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS Y PRIVADOS, Y EL ACCESO A UNA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA PRONTA, OPORTUNA Y CON ASISTENCIA DE PERSONAL ESPECIALIZADO”. (…) CONFORME A DICHA OBLIGACIÓN, EL ESTADO TIENE EL DEBER DE PRIORIZAR LOS INTERESES DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA... PARTIENDO DE LA PREMISA QUE EL VALOR SUPREMO QUE CONSAGRA LA CONSTITUCIÓN ES EL DERECHO A LA VIDA, POR SER EL PRIMIGENIO DERECHO DEL QUE EMERGEN TODOS LOS DEMÁS, DADO QUE SIN VIDA NO HAY LIBERTAD QUE SE DEBA RESPETAR, NI NINGÚN OTRO BIEN JURÍDICO A PROTEGER, DEBE CONSIDERARSE (…) QUE LOS DERECHOS DE LOS MENORES NO PUEDEN SER DESPROTEGIDOS Y MENOS BURLADOS” (SC 1806/2004-R DE 22 DE NOVIEMBRE). (…) ENTONCES SE DEBE EXIGIR EL CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS CONTENIDAS EN LOS PACTOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS ANTES ALUDIDOS, EN LOS ARTS. 59.I Y 60 DE LA CPE, 14 Y 20 DEL CÓDIGO DE FAMILIA, 1, 5, 6, 7, 8 Y 33 DEL CÓDIGO NIÑO NIÑA Y ADOLESCENTE; TODOS RELACIONADOS A LOS DERECHOS QUE TIENE EL SER HUMANO Y MÁS AÚN LOS NIÑOS, QUIENES GOZAN DE LA PROTECCIÓN DEL ESTADO Y EL CUMPLIMIENTO DE SUS DERECHOS, SON PRIORIDAD FUNDAMENTAL PARA EL MISMO” (LAS NEGRILLAS NOS CORRESPONDEN). (...) ACERCA DE LOS DERECHOS DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA, GONZALO AGUILAR CAVALLO, EN LA REVISTA DEL CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIONALES (2008), MANIFESTÓ QUE: ”NUESTRO PRISMA EN EL ANÁLISIS DE LOS DERECHOS HUMANOS DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE ES LA PERSPECTIVA DEL PRINCIPIO DE CONECTIVIDAD Y COHERENCIA ENTRE LOS SISTEMAS JURÍDICOS, EL INTERNO Y EL INTERNACIONAL, Y, SOBRE TODO, EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS, NUESTRA IDEA GUÍA ES EL PRINCIPIO DEL INTÉRPRETE SUPREMO, QUE CONSIDERA, EN EL ÁMBITO REGIONAL, A LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS COMO EL INTÉRPRETE ÚLTIMO, DEFINITIVO Y DE AUTORIDAD EN EL ÁREA DE LOS DERECHOS HUMANOS. (…) …) ESTE PRINCIPIO DE INTEGRACIÓN FUE CONFIRMADO POR LA C.I.D.H. EN EL DRAMÁTICO CASO DE LOS NIÑOS DE LA CALLE, EN DONDE LA CORTE HACIENDO ALUSIÓN ESPECÍFICA AL CONTEXTO DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, SEÑALA QUE “TANTO LA CONVENCIÓN AMERICANA COMO LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO FORMAN PARTE DE UN AMPLIO CORPUS JURIS INTERNACIONAL DE PROTECCIÓN DE LOS NIÑOS QUE SIRVE A ESTA CORTE PARA FIJAR EL CONTENIDO Y LOS ALCANCES DE LA DISPOSICIÓN GENERAL DEFINIDA EN EL ARTÍCULO 19 DE LA CONVENCIÓN AMERICANA”.(SENTENCIA DE 19 DE NOVIEMBRE DE 1999 ,XI, PÁRRAFO 194) CONCEPTO DE NIÑO. LA JURISPRUDENCIA DE LA C.I.D.H. TAMBIÉN HA DEBIDO PRONUNCIARSE EN TORNO A QUÉ SE ENTIENDE POR NIÑO, DONDE HA RATIFICADO LOS CRITERIOS ESTABLECIDOS EN LOS ESTÁNDARES INTERNACIONALES. (…) (...) EN ESTE SENTIDO, LA CORTE REITERA SU CONCEPTO DE NIÑO ESTABLECIDO EN LA OPINIÓN CONSULTIVA SOBRE LA CONDICIÓN JURÍDICA Y DERECHOS HUMANOS DEL NIÑO, CUANDO SEÑALA QUE “EN DEFINITIVA, TOMANDO EN CUENTA LA NORMATIVA INTERNACIONAL Y EL CRITERIO SUSTENTADO POR LA CORTE EN OTROS CASOS, SE ENTIENDE POR ‘NIÑO’ A TODA PERSONA QUE NO HA CUMPLIDO 18 AÑOS DE EDAD”. (OPINIÓN CONSULTIVA OC-17/2002 DE 28 DE AGOSTO DE 2002, DEFINICIÓN DE NIÑO, V, PÁRRAFO 42) (...) (...) OBLIGADOS POR EL PRINCIPIO DE INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO. EL PRINCIPIO DE INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO O DE BIENESTAR DEL NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTE ES UN PRINCIPIO COMPRENSIVO Y MULTIFACTORIAL, DE TAL MANERA DE QUE -COMO SE DETALLARÁ MÁS ADELANTE-CONTIENE UNA SERIE DE CRITERIOS QUE APUNTAN A AMPARAR EL PLENO DESARROLLO Y LA TOTAL AUTORREALIZACIÓN DEL NIÑO EN SU ENTORNO Y A PROTEGER Y GARANTIZAR LA VALIOSA CONTRIBUCIÓN QUE EL NIÑO DEBE HACER A LA SOCIEDAD. DESDE ESTE PUNTO DE VISTA, CABE PREGUNTARSE QUIÉNES DEBEN CEÑIRSE A ESTE PRINCIPIO O, DICHO DE OTRO MODO, A ESTOS CRITERIOS PARA LOS EFECTOS DE LA PROTECCIÓN DE LOS NIÑOS, NIÑAS O ADOLESCENTES Y DE LA PROMOCIÓN Y PRESERVACIÓN DE SUS DERECHOS. DERIVADO DE LAS ENSEÑANZAS DE LOS ÓRGANOS INTERAMERICANOS DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS PODEMOS EXTRAER TRES NIVELES DE OBLIGADOS. EN PRIMER LUGAR Y DE MANERA PRIMORDIAL, LOS PADRES DEL NIÑO, INCLUYENDO EN ESTE RANGO A LA FAMILIA. (…) (...) EN SEGUNDO LUGAR, RESULTADO OBLIGADO POR EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO EVIDENTEMENTE EL ESTADO, ENTENDIENDO POR ESTADO TANTO LA FUNCIÓN EJECUTIVA, COMO LA LEGISLATIVA Y JUDICIAL. EN ESTE SENTIDO, EL ESTADO SE ENCUENTRA OBLIGADO A ADOPTAR MEDIDAS EFECTIVAS, EN VIRTUD DEL PRINCIPIO DEL EFECTO ÚTIL, DESTINADAS A PLENA VIGENCIA Y APLICACIÓN DE ESTE PRINCIPIO. POR SUPUESTO QUE LA POLÍTICA LEGISLATIVA RELACIONADA CON LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES DEBE ESTAR PREDOMINANTEMENTE GUIADA POR EL PRINCIPIO O EL CONJUNTO DE CRITERIOS QUE COMPONE EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO Y, EVIDENTEMENTE, LA POLÍTICA JUDICIAL Y, MÁS PARTICULARMENTE, LAS DECISIONES DE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA EN LOS QUE ESTÉN ENVUELTOS NIÑOS, NIÑAS O ADOLESCENTES DEBEN SER INSPIRADAS, ORIENTADAS Y DETERMINADAS POR EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO. FINALMENTE, LA SOCIEDAD TODA TAMBIÉN APARECE COMO OBLIGADA POR EL CONJUNTO DE CRITERIOS QUE INTEGRAN EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO." EN EL PREÁMBULO DE LA DECLARACIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO, SE CONSIGNA: “EL NIÑO, POR SU FALTA DE MADUREZ FÍSICA Y MENTAL, NECESITA PROTECCIÓN Y CUIDADO ESPECIALES, INCLUSO LA DEBIDA PROTECCIÓN LEGAL, TANTO ANTES COMO DESPUÉS DEL NACIMIENTO". Y; FINALMENTE, LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN LA OC-17/02 DE 28 DE AGOSTO DE 2002, EXPRESÓ: “…A PARTIR DE LA DOCTRINA DE LA PROTECCIÓN INTEGRAL, SUSTENTADA EN LA MISMA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO, POR INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO DEBE ENTENDERSE LA EFECTIVIDAD DE TODOS Y CADA UNO DE SUS DERECHOS HUMANOS. EN OTROS TÉRMINOS: TODAS LA DECISIONES QUE EN LA FAMILIA, LA SOCIEDAD, O EL ESTADO AFECTEN A UNA PERSONA MENOR DE DIECIOCHO AÑOS DE EDAD TENDRÁN QUE TENER EN CUENTA, OBJETIVA E INDEFECTIBLEMENTE, LA VIGENCIA EFECTIVA DE LA INTEGRALIDAD DE TALES DERECHOS”. III.6. PROLONGACIÓN DEL TÉRMINO EXTINTIVO EN DELITOS DE VIOLACIÓN A NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES. EN COHERENCIA CON LOS ENTENDIMIENTOS DESARROLLADOS PRECEDENTEMENTE, Y CON LA FINALIDAD DE ASEGURAR EL EFECTIVO EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS INHERENTES A LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES EN CASOS EN LOS QUE SEAN SUJETOS PASIVOS DE LA ACCIÓN DELICTIVA ORIGEN DE LA ACCIÓN PENAL, EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, MEDIANTE A.S. N° 571 DE 22 DE NOVIEMBRE DE 2010, AL MOMENTO DE DECLARAR INADMISIBLE LA PETICIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL EFECTUADA POR EL IMPUTADO EN EL DELITO SOBRE EL QUE VERSÓ EL PROCESO A CUYA CONSECUENCIA SE EMITIÓ TAL RESOLUCIÓN, SEÑALÓ: “DE ACUERDO CON EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL, SE PREVÉ LA PROLONGACIÓN DEL PLAZO PRESCRIPTIVO EN AQUELLOS DELITOS SEXUALES DONDE EL ABUSO DEL ADULTO HAYA SIDO PERPETRADO CONTRA UN MENOR DE EDAD, EL PLAZO EMPIEZA A TRANSCURRIR A PARTIR DEL MOMENTO EN EL QUE EL NIÑO ABUSADO HAYA ALCANZADO LA MAYORÍA DE EDAD, CON EL FUNDAMENTO DE NO DEJAR DESAMPARADOS A LAS NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES VÍCTIMAS DE HECHOS QUE LACERAN SUS VIDAS Y OTORGARLES DE MANERA REAL Y JUSTO EL DERECHO DE NO DEJAR SIN CASTIGO A LOS AUTORES DEL ABUSO SEXUAL INFANTIL, ASPECTO QUE INVIABILIZA LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL COMO VALOR JURÍDICO EN PROPORCIÓN A LA AFECTACIÓN DEL DERECHO DEL MENOR”. SI BIEN LA JURISPRUDENCIA CITADA RELATIVA A LA PROLONGACIÓN DEL PLAZO HACE ALUSIÓN AL RÉGIMEN DE LA PRESCRIPCIÓN, ESTE TRIBUNAL ESTIMA APLICABLE TAMBIÉN DICHO ENTENDIMIENTO AL RÉGIMEN DE LA “EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO” POR CUANTO –TELEOLÓGICAMENTE- LA IMPLEMENTACIÓN DE LA LÍNEA JURISPRUDENCIAL SE REALIZÓ PARA GARANTIZAR EL EJERCICIO PLENO Y EFECTIVO DE LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES -QUIENES RESULTAN SER LAS VICTIMAS MATERIALES DE DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL- Y NO CONSENTIR LA IMPUNIDAD POR EL SIMPLE TRANSCURSO DEL TIEMPO (NO OBSTANTE DE QUE LOS ELEMENTOS FACTICOS QUE FUERON RESUELTOS EN EL A.S. 571 DE 22 DE NOVIEMBRE DE 2010 CITADO FUERON RELATIVOS A UNA PETICIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL). ESTA INTERPRETACIÓN ENCUENTRA SU FUNDAMENTO EN LO DESARROLLADO EN LOS PUNTOS RELATIVOS AL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA (ART. 115 C.P.E.), DERECHO A LA VERDAD, DESARROLLADO EN EL PUNTO II.3. DE LA PRESENTE RESOLUCIÓN, LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES, Y EL INTERÉS SUPERIOR QUE LES ASISTE DE MODO INHERENTE. ASIMISMO, EN LA DISPOSICIÓN DEL ART. 60 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, QUE CONVIERTE A LOS ADMINISTRADORES DE JUSTICIA EN RESPONSABLES DE GARANTIZAR LA PROTECCIÓN ESTATAL, EL RECONOCIMIENTO, GOCE Y EJERCICIO PLENO DE LOS DERECHOS DE LOS MENORES, QUE CONSTITUYE UNA PRIORIDAD FUNDAMENTAL EN UN ESTADO DEMOCRÁTICO DE DERECHO. EN EL MISMO SENTIDO, EL ÚLTIMO PÁRRAFO DEL ART. 101 DEL CÓDIGO PENAL, COMPLEMENTADO POR EL ART. 14 DE LA LEY DE PROTECCIÓN A LAS VÍCTIMAS DE DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL ESTABLECE TAXATIVAMENTE: "EN LOS DELITOS DE VIOLACIÓN, ABUSO Y EXPLOTACIÓN SEXUAL, DE LOS CUALES LAS VÍCTIMAS HAYAN SIDO PERSONAS MENORES DE CATORCE AÑOS DE EDAD, EXCEPCIONALMENTE, NO PRESCRIBE LA ACCIÓN HASTA CUATRO AÑOS DESPUÉS QUE LA VÍCTIMA HAYA ALCANZADO LA MAYORÍA DE EDAD." DE TODOS LOS FUNDAMENTOS EXPUESTOS SE EXTRAE QUE PARA DETERMINAR EL INICIO DEL CÓMPUTO DEL TÉRMINO DE DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO AL MOMENTO DE CONSIDERAR UNA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL PLANTEADA EN UN PROCESO PENAL POR DELITO DE VIOLACIÓN A NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES, EL JUEZ O TRIBUNAL, DEBERÁ CONSIDERAR Y PONDERAR INEXCUSABLEMENTE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES, CONVENCIONALES Y LEGALES REGULADORAS DE LOS DERECHOS EN DEBATE. III.7. LA TEORÍA DE LOS PRINCIPIOS, COLISIÓN DE REGLAS-REGLAS Y PRINCIPIOS- PRINCIPIOS, Y LA PONDERACIÓN. LA TEORÍA JURÍDICA DOMINANTE –AL MENOS AL PRESENTE EN RELACIÓN A LA DOGMÁTICA JURÍDICA- SE ENCUENTRA REPRESENTADA POR DOS CÉLEBRES AUTORES RONALD DWORKIN Y ROBERT ALEXY, QUE –SI BIEN NO CREARON ESTA TEORÍA- OTORGARON EL IMPULSO NECESARIO PARA LA CONSOLIDACIÓN DE LA “DOCTRINA JURÍDICA DE LOS PRINCIPIOS”, QUE EN PRIMERA INSTANCIA IBA DIRIGIDA A CONTRADECIR EL MOVIMIENTO IUSFILOSOFICO DEL POSITIVISMO JURÍDICO DOMINANTE REPRESENTADA POR LA MAYORÍA DE LOS AUTORES EN PARTICULAR POR HANS KELSEN Y H.L.A. HART; QUIENES PROFESABAN QUE EL SISTEMA JURÍDICO ESTABA COMPUESTO POR NORMAS (REGLAS) QUE DERIVABAN SU VALIDEZ DE LA NORMA SUPREMA O CONSTITUCIÓN. RONALD DWORKIN PLANTEA LA CUESTIÓN DE QUE EL SISTEMA JURÍDICO ADEMÁS DE ESTAR COMPUESTO ESENCIALMENTE POR NORMAS -QUE OBTIENEN SU VALIDEZ DE LA CONSTITUCIÓN- TAMBIÉN SE ENCUENTRA COMPUESTO POR PRINCIPIOS JURÍDICOS, QUE SI BIEN NO SE ENCUENTRAN NOMINALMENTE EXPRESADOS EN LA NORMATIVA, ESTOS SE ENCUENTRAN “IMPLÍCITAMENTE” EN LAS NORMAS, Y A DECIR DE ROBERT ALEXY CONSTITUYEN “MANDATOS DE OPTIMIZACIÓN”. ROBERT ALEXY HACIENDO ALUSIÓN AL TRABAJO DE RONALD DWORKIN, EN SU OBRA “SISTEMA JURÍDICO, PRINCIPIOS JURÍDICOS Y RAZÓN PRÁCTICA”, PLANTEA UNA NECESARIA DISTINCIÓN ENTRE LOS PRINCIPIOS Y LAS REGLAS QUE EN ESENCIA AMBOS SON NORMAS. OFRECE COMO PRIMER CRITERIO DE DISTINCIÓN A LA GENERALIDAD, QUE A DECIR DEL MISMO, LOS PRINCIPIOS POSEEN UN GRADO DE GENERALIDAD RELATIVAMENTE ALTO, Y LAS REGLAS UN GRADO DE GENERALIDAD RELATIVAMENTE BAJO RESPECTO A SU ÁMBITO DE APLICACIÓN Y REGULACIÓN. UN EJEMPLO DE UNA NORMA DE GRADO RELATIVAMENTE ALTO ES AQUELLA DE QUE TODOS GOZAN DE LIBERTAD DE CREENCIAS. EN CAMBIO, UNA NORMA CON GRADO DE GENERALIDAD RELATIVAMENTE BAJO ES AQUELLA QUE DICE QUE EL RECLUSO TIENE DERECHO A PROFESAR SU RELIGIÓN. DORKIN, ESTIMA QUE ADEMÁS EXISTEN OTROS CRITERIOS DE DISTINCIÓN COMO SER: EL PRIMER ARGUMENTO REFIERE QUE LAS REGLAS SON APLICABLES SEGÚN LA FORMA “TODO O NADA” (ALL-OR-NOTHING-FASHION), PERO LOS PRINCIPIOS NO. EXPRESA QUE EN EL SUPUESTO DE UNA REGLA, SOLO EXISTEN DOS POSIBILIDADES, O LA REGLA ES VÁLIDA, Y DEBEN ACEPTARSE LAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS, O NO ES VÁLIDA, Y ENTONCES NO CUENTA EN LA DECISIÓN. EN CAMBIO, HABLA QUE LOS PRINCIPIOS TIENEN UN GRADO DE APLICACIÓN CONSIDERADO A PARTIR DE LAS PARTICULARIDADES DE CADA CASO, ES DECIR, QUE ESTOS PUEDEN SER APLICADOS EN MENOR O MAYOR GRADO DADO SU CARÁCTER DE INDETERMINACIÓN CONCEPTUAL. EL SEGUNDO ARGUMENTO VINCULADO CON EL ANTERIOR, HACER NOTAR QUE LOS PRINCIPIOS POSEEN UNA DIMENSIÓN QUE LAS REGLAS NO, ES DECIR UNA DIMENSIÓN DE PESO (DIMENSIÓN OF WEIGHT) QUE SE MUESTRA EN LAS COLISIONES DE PRINCIPIOS. AGREGA QUE SI COLISIONAN DOS PRINCIPIOS, SE DA VALOR DECISORIO AL PRINCIPIO QUE EN CASO PARTICULAR TENGA UN PESO RELATIVAMENTE MAYOR RESPECTO DEL OTRO, SIN QUE ELLO IMPLICA ELIMINAR O INVALIDAR AL OTRO PRINCIPIO. EN CAMBIO, EN UN EVENTUAL CONFLICTO ENTRE REGLAS, SUCEDE POR EJEMPLO CUANDO UNA MANDA ALGO Y OTRA PROHÍBE LO MISMO, SIENDO AMBAS VÁLIDAS, SIN QUE EXISTA UNA REGLA QUE ESTABLEZCA EXCEPCIÓN PARA LA OTRA, LA SOLUCIÓN IMPLICA LA ELIMINACIÓN DE UNA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO. ROBERT ALEXY, EN LA OBRA MENCIONADA HACE REFERENCIA A DOS EJEMPLOS QUE NOS ILUSTRARÁN ACERCA DE CÓMO SE ORIGINAN Y SE SOLUCIONAN LOS CONFLICTOS ENTRE REGLAS, Y LAS COLISIONES DE NORMAS; PARA LO CUAL HACE REFERENCIA A DOS CASOS TRAMITADOS ANTE LA CORTE CONSTITUCIONAL FEDERAL DE ALEMANIA, QUE VEMOS PERTINENTE CITAR. EN LA PRIMERA DECISIÓN, BVERFGE, 1, 283 (292), EL TRIBUNAL ALEMÁN VERIFICÓ LA EXISTENCIA DE UN CONFLICTO ENTRE UNA NORMA JURÍDICA DEL ESTADO FEDERAL (BUND) Y UNA NORMA DE UN LAND. LA NORMA JURÍDICA DEL LAND PROHÍBE LA APERTURA DE PUESTOS DE VENTA LOS MIÉRCOLES DESDE LAS 13:00 HORAS, MIENTRAS QUE LA NORMA FEDERAL LO PERMITE HASTA LAS 19:00 HORAS. EL TRIBUNAL RESUELVE ESTE CASO SEGÚN LA NORMA DE CONFLICTO «EL DERECHO FEDERAL PREVALECE SOBRE EL DERECHO DEL LAND» (ART. 31 DE LA LEY FUNDAMENTAL), MIENTRAS QUE DECLARA NULA LA NORMA JURÍDICA DEL LAND. ESTE ES UN CASO CLÁSICO DE UN CONFLICTO DE REGLAS. LAS DOS NORMAS SON CONTRADICTORIAS. UNA PERMITE LO QUE LA OTRA PROHÍBE. SI AMBAS FUERAN VÁLIDAS, LA APERTURA LOS MIÉRCOLES POR LA TARDE ESTARÍA TANTO PERMITIDA COMO PROHIBIDA. LA CONTRADICCIÓN SE ELIMINA DECLARANDO A UNA NORMA NULA, POR TANTO, NO VÁLIDA, Y EXPULSÁNDOLA ASÍ DEL ORDEN JURÍDICO. EN EL SEGUNDO CASO, BVERFGE, 51, 324, EL TRIBUNAL PROCEDE DE UN MODO DISTINTO, PUES EN ESTE VERIFICA LA EXISTENCIA COLISIÓN DE PRINCIPIOS. EN UNA DECISIÓN SOBRE LA CELEBRACIÓN DE UN JUICIO ORAL CONTRA UN INCULPADO AL QUE AMENAZA EL PELIGRO DE UN ATAQUE DE APOPLEJÍA Y UN INFARTO. LAS NORMAS EN COLISIÓN SON, POR UN LADO, LA NORMA DEL ART. 2, AP. 2,PÁRR. 1 DE LA LEY FUNDAMENTAL, QUE RECONOCE AL INDIVIDUO UN DERECHO FUNDAMENTAL A LA VIDA Y A LA INTEGRIDAD FÍSICA, Y, POR OTRO LADO, EL PRINCIPIO DEL ESTADO DE DERECHO, EN CUANTO QUE IMPONE AL ESTADO EL DEBER DE GARANTIZAR UN EFICIENTE FUNCIONAMIENTO DE LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PENAL. SI EXISTIERA SÓLO EL DERECHO FUNDAMENTAL, ENTONCES LA CELEBRACIÓN DE UN JUICIO ORAL QUE PUSIERA EN PELIGRO LA VIDA Y LA SALUD DE UN INCULPADO HABRÍA QUE CALIFICARLA SENCILLAMENTE DE PROHIBIDA. SI EXISTIERA SÓLO EL DEBER DEL ESTADO DE CUIDAR DE UN EFICIENTE FUNCIONAMIENTO DE LAS INSTITUCIONES JURÍDICAS, ENTONCES HABRÍA QUE CONSIDERAR EL JUICIO ORAL SIMPLEMENTE COMO OBLIGATORIO O, CUANDO MENOS, PERMITIDO. EL TRIBUNAL HABRÍA, POR TANTO, PODIDO RESOLVER EL CASO ELIMINANDO DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO BIEN EL DERECHO FUNDAMENTAL, O BIEN EL DEBER. SI HUBIERA HECHO ESTO HABRÍA TRATADO LA COLISIÓN DE LAS CORRESPONDIENTES NORMAS COMO UNA CONTRADICCIÓN Y, POR ELLO, COMO UN CONFLICTO DE REGLAS. EL PROCEDER DEL TRIBUNAL SIN EMBARGO ES DE UN TIPO ENTERAMENTE DISTINTO. NO HABLA DE UNA CONTRADICCIÓN ENTRE AMBAS NORMAS, SINO DE UNA TENSIÓN, Y SUBRAYA QUE NINGUNA DE ELLAS GOZA “SIMPLEMENTE DE PRIMACÍA FRENTE A LA OTRA”, LO QUE SERÍA EL CASO SI UNA DE LAS NORMAS, COMO EN EL CONFLICTO DE REGLAS, HUBIESE SIDO DECLARADA INVÁLIDA. EL CASO HA DE SER RESUELTO MÁS BIEN A TRAVÉS DE UNA PONDERACIÓN, CON LO CUAL TODO DEPENDE DE SI “EL INTERÉS DEL INCULPADO CONTRARIO A LA CELEBRACIÓN, EN EL CASO CONCRETO PESA DE UN MODO CLARO ESENCIALMENTE MÁS QUE LOS INTERESES A CUYA PROTECCIÓN DEBE SERVIR LA MEDIDA ESTATAL”. ESTE ES UN CASO PROTOTÍPICO DE COLISIÓN DE PRINCIPIOS. EL FACTOR DECISIVO LO CONSTITUYE EL PRINCIPIO AL QUE LE CORRESPONDE UN PESO RELATIVAMENTE MAYOR EN EL CASO CONCRETO. AL PRINCIPIO QUE JUEGA EN SENTIDO CONTRARIO SE LE HACE RETROCEDER, PERO NO SE LO DECLARA INVÁLIDO. AHORA BIEN, EL MÉTODO PROPIO POR MEDIO DEL CUAL SE ESTABLECE EN CADA CASO PARTICULAR LAS CONDICIONES DE PRECEDENCIA, ES DECIR, SE DETERMINAN LAS RAZONES QUE HACEN QUE UN PRINCIPIO PRECEDA A OTRO, ES LA PONDERACIÓN. EN EFECTO, UNA ESTRUCTURA DE PONDERACIÓN ALUDE A QUE SIEMPRE QUE HAY UN PRINCIPIO APLICABLE AL CASO CONCRETO, EXISTE OTRO QUE ORIENTA LA DECISIÓN EN SENTIDO CONTRARIO, NO EN ABSTRACTO, SINO EN EL CASO, Y LA PONDERACIÓN EXIGE QUE “CUANTO MAYOR SEA EL GRADO DE NO REALIZACIÓN O DE AFECTACIÓN DE UN PRINCIPIO, TANTO MAYOR TIENE QUE SER LA IMPORTANCIA DE LA SATISFACCIÓN DEL OTRO” (ALEXY, 1997,P. 171). ASÍ, LA PRECEDENCIA DE UN PRINCIPIO Y SU REALIZACIÓN EN MAYOR O MENOR MEDIDA VIENE DETERMINADA POR EL GRADO DE AFECTACIÓN DEL PRINCIPIO OPUESTO (PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO), DE TAL MODO QUE ENTRE MENOS SE AFECTE EL PRINCIPIO OPUESTO, MAYOR DEBE SER EL GRADO DE REALIZACIÓN DEL PRINCIPIO. EN UNA COLISIÓN DE PRINCIPIOS, ADEMÁS, ESTÁ LLAMADO A DETERMINAR LA DECISIÓN EL QUE MENOS AFECTE AL PRINCIPIO CONTRARIO. EN ESE CONTEXTO, AL RESOLVER SOBRE LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, EL JUEZ DEBE REALIZAR UN ANÁLISIS PONDERADO, TOMANDO EN CUENTA EL INTERÉS SUPERIOR, A CUYO EFECTO DEBERÁ VERIFICAR LA NATURALEZA DEL HECHO ILÍCITO Y CUÁLES LOS DERECHOS QUE SE ENCUENTRAN EN DEBATE, PRECAUTELANDO EL INTERÉS SUPERIOR Y QUE LOS DERECHOS DE UN MENOR DE EDAD SE ENCUENTRAN AMPARADOS DE FORMA PRIORITARIA Y ESPECIAL POR EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL, EL ESTADO Y LA SOCIEDAD, MÁXIME CUANDO ES VÍCTIMA DE UN DELITO DE RELEVANCIA SOCIAL, EN RAZÓN DE QUE SE TRATA DE UN SECTOR QUE POR SU SITUACIÓN DE MINORIDAD SE HALLA EN UN NATURAL ESTADO DE INDEFENSIÓN Y VULNERABILIDAD EN TANTO NO ALCANCEN LA MAYORÍA DE EDAD, MOMENTO EN QUE POR SU DESARROLLO COGNOSCITIVO, FÍSICO Y PSICOLÓGICO LOGRADO, RECIÉN OBTIENEN LA SUFICIENTE CAPACIDAD DE DISCERNIMIENTO Y DE OBRAR, PARA PODER DISPONER PERSONALMENTE DE SUS DERECHOS Y TOMAR DECISIONES DE LA VIDA CIVIL. II.8. LA PONDERACIÓN DEL DERECHO DEL IMPUTADO A SER JUZGADO EN UN PLAZO RAZONABLE Y LOS DERECHOS DE LA VÍCTIMA MENOR DE EDAD EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. EN ESE CONTEXTO SUPRA LEGAL, AL RESOLVER UNA SOLICITUD DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR VENCIMIENTO DEL PLAZO MÁXIMO DE DURACIÓN DEL PROCESO, EN UN CASO DE VIOLACIÓN A NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTE, POR ENDE UN CASO ANÁLOGO AL PRESENTE, EN LOS MOTIVOS DE LA DECISIÓN DEL AUTO SUPREMO N° 404/2010 DE 08 DE SEPTIEMBRE, EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA RAZONÓ: "CONSIDERANDO: QUE AL SER LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO, CORRESPONDE A ESTE TRIBUNAL PRONUNCIARSE SOBRE ESTE ASPECTO Y DETERMINAR LO QUE CORRESPONDA EN DERECHO. QUE DEL ANÁLISIS DE LOS HECHOS REFERIDOS, SE TIENE QUE EVIDENTEMENTE EL TRÁMITE PROCESAL FUE LLEVADO, CON REITERADAS SUSPENSIONES DE AUDIENCIA POR LA IMPOSIBILIDAD DE PODER CONFORMAR EL TRIBUNAL CON JUECES CIUDADANOS, QUE ALARGARON EL TIEMPO PREVISTO PARA INICIAR EL JUICIO ORAL Y LA CONCLUSIÓN DEL MISMO, POR OTRA PARTE YA DURANTE EL JUICIO ORAL, LAS CIRCUNSTANCIAS PROCESALES, DIERON LUGAR A QUE LAS AUDIENCIAS SE SUSPENDAN, DILATANDO EL PLAZO. SIN EMBARGO, MÁS ALLÁ DEL VENCIMIENTO DEL PLAZO PREVISTO POR EL ART. 133 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL, (LO QUE NO IMPLICA INCURSIONAR EN EL FONDO), ES PRECISO TOMAR EN CUENTA LA GRAVEDAD DEL HECHO ATRIBUIDO AL IMPUTADO, LA COMPLEJIDAD DEL DELITO, QUE EN EL CASO SE TRATA DEL DELITO DE VIOLACIÓN A UNA MENOR QUE EN LA FECHA DE LOS HECHOS TENÍA APROXIMADAMENTE 8 AÑOS DE EDAD. POR LO QUE SE PRESENTA UN CONFLICTO DE BIENES JURÍDICOS PROTEGIDOS, ENTRE LOS DERECHOS DE LA MENOR VÍCTIMA Y EL DERECHO A SER PROCESADO DENTRO DE UN PLAZO RAZONABLE DEL IMPUTADO. EN EL CONTEXTO ANTES CITADO, SE PRESENTA CONFLICTO ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES INDIVIDUALES DE NATURALEZA JURÍDICO-CONSTITUCIONAL, COLISIÓN DE DOS BIENES JURÍDICOS FUNDAMENTALES PROTEGIDOS, EL PLAZO RAZONABLE PARA LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO Y EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA A QUE TIENE DERECHO LA VÍCTIMA DE UN DELITO. LA CONCORDANCIA PRÁCTICA, NOS LLEVA A LA NECESIDAD DE REALIZAR UNA PONDERACIÓN PREVIA DE LOS BIENES JURÍDICOS EN CONFLICTO, REFERIDO A LOS HECHOS CONCRETOS. EN ESE SENTIDO PREVIAMENTE ES NECESARIO REFERIR QUE LOS DERECHOS DE LOS MENORES TIENEN PREEMINENCIA FRENTE A LOS DEMÁS DERECHOS PROTEGIDOS POR EL ESTADO, POR MANDATO DEL ART.60 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO QUE ESTABLECE: "ES DEBER DEL ESTADO, LA SOCIEDAD Y LA FAMILIA GARANTIZAR LA PRIORIDAD DEL INTERÉS SUPERIOR DE LA NIÑA, NIÑO Y ADOLESCENTE, QUE COMPRENDE LA PREEMINENCIA DE SUS DERECHOS, LA PRIMACÍA EN RECIBIR PROTECCIÓN Y SOCORRO EN CUALQUIER CIRCUNSTANCIA, LA PRIORIDAD EN LA ATENCIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS Y PRIVADOS, Y EL ACCESO A UNA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA PRONTA, OPORTUNA Y CON ASISTENCIA DE PERSONAL ESPECIALIZADO". EN RELACIÓN CON LOS ARTS. 6, 8 Y 13 DEL CÓDIGO NIÑA NIÑO Y ADOLESCENTE, QUE DISPONEN QUE LA INTERPRETACIÓN NORMATIVA DEBE EFECTUARSE VELANDO POR EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE Y GOZAN DE UNA ATENCIÓN PRIORITARIA POR PARTE DEL ESTADO, LAS AUTORIDADES JUDICIALES Y ADMINISTRATIVAS, A TRAVÉS DE INSTITUCIONES PÚBLICAS COMO EL MINISTERIO PÚBLICO, EL PODER JUDICIAL, LA POLICÍA NACIONAL; LA DEFENSORÍA DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA ENTRE OTRAS. NUESTRA LEGISLACIÓN GUARDA RELACIÓN CON EL PREÁMBULO DE LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO QUE FUE RATIFICADO MEDIANTE LEY NO. 1152 DE 14 DE MAYO DE 1990. CONVENCIÓN QUE SE BASA EN EL RECONOCIMIENTO DE LA DIGNIDAD INTRÍNSECA Y DE LOS DERECHOS IGUALES E INALIENABLES DE LOS MENORES QUE POR SU FALTA DE MADUREZ FÍSICA Y MENTAL NECESITAN DE PROTECCIÓN Y CUIDADOS ESPECIALES INCLUSO LA DEBIDA PROTECCIÓN LEGAL ANTES Y DESPUÉS DEL NACIMIENTO. POR SU PARTE EN LAS REGLAS DE BEIJING PARA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA DE MENORES, ADOPTADAS POR LA ASAMBLEA GENERAL EN SU RESOLUCIÓN 40/33, DE 28 DE NOVIEMBRE DE 1985, EN EL PUNTO 17.1 SE ESTABLECE QUE LA RESPUESTA QUE SE DÉ AL DELITO SERÁ SIEMPRE PROPORCIONADA, CONSIDERANDO NO SÓLO LAS CIRCUNSTANCIAS Y LA GRAVEDAD DEL DELITO, SINO TAMBIÉN LOS ACONTECIMIENTOS Y NECESIDADES DEL MENOR, ASÍ COMO A LAS NECESIDADES DE LA SOCIEDAD. TOMANDO EN CUENTA QUE EL DELITO DE VIOLACIÓN AGREDE CON VIOLENCIA LA INTIMIDAD SEXUAL DE UNA PERSONA, LESIONA PROFUNDAMENTE EL DERECHO DE CADA UNO AL RESPETO, A LA LIBERTAD, A LA INTEGRIDAD FÍSICA Y MORAL, PRODUCE UN DAÑO QUE PUEDE MARCAR A LA VÍCTIMA PARA TODA LA VIDA, POR LO QUE CONSTITUYE DE MANERA GENERAL, SIN INGRESAR A ANALIZAR EL CASO DE AUTOS, EN UN DELITO GRAVÍSIMO. MÁS AÚN CUANDO LA VÍCTIMA ES UNA MENOR DE EDAD, COMO EN EL CASO PRESENTE DE ESCASOS 8 AÑOS DE EDAD, ASPECTO QUE EXIGE SE TOME EN CUENTA LA EXTENSIÓN DEL MAL CAUSADO A LA MENOR VIOLADA, Y SU MINORÍA DE EDAD. PARA QUE EL PROCESO POR EL DELITO DE VIOLACIÓN SEA SUSTANCIADO EN TODAS SUS ETAPAS PROCESALES Y SE DEMUESTRE LA VERDAD DE LOS HECHOS, MÁS ALLÁ DEL PLAZO PREVISTO EN EL ART. 133 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. EN ESE SENTIDO EL DERECHO A LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO EN UN PLAZO RAZONABLE, FRENTE AL DELITO DE VIOLACIÓN, QUEDA RELEGADO A UN SEGUNDO PLANO, DEBIDO A QUE ESTE DELITO POR SU NATURALEZA, INVOLUCRA AL CONTEXTO SOCIAL QUE EXIGE UN RESULTADO. EL ART. 130 DEL MISMO PROCEDIMIENTO ESTABLECE EL CÓMPUTO DE PLAZOS Y PREVÉ: “LOS PLAZOS SON IMPRORROGABLES Y PERENTORIOS, SALVO DISPOSICIÓN CONTRARIA DE ÉSTE CÓDIGO". POR SU PARTE, EL ART. 27 DE IGUAL NORMA PROCEDIMENTAL ESTABLECE LOS MOTIVOS DE EXTINCIÓN Y PREVÉ: “LA ACCIÓN PENAL SE EXTINGUE: NUM. 10) POR VENCIMIENTO DEL PLAZO MÁXIMO DE DURACIÓN DEL PROCESO”. LAS S.C. N°0101/2004 DE 14 DE SEPTIEMBRE DE 2004, A. C. 0079/2004 -ECA 29 DE SEPTIEMBRE DE 2004, N° 0033/2006-R DE 11 DE ENERO DE 2006, S.C. N° 0551/2010-R DE 12 DE JULIO, S.C. N° 0679/2011-R DE 16 DE MAYO DE 2011 ENTRE OTRAS, S.C.P. N° 0588/2012 DE 20 DE JULIO, S.C. N° 083/2012 DE 20 DE AGOSTO DE 2012, S.C. N° 0533/2013 DE 8 DE MAYO DE 2013 ENTRE OTRAS, HAN ESTABLECIDO QUE LA DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO ESTÁ PREVISTA EN EL ART. 133 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL; QUE PARA QUE EL VENCIMIENTO DEL PLAZO MÁXIMO DEL PROCESO CONSTITUYA CAUSAL DE LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL CONFORME EL ART. 27 NUM. 10) DEL CITADO CÓDIGO, ADEMÁS DEL TRANSCURSO DEL TIEMPO FIJADO EN UN MÁXIMO DE TRES AÑOS, ES NECESARIO TOMAR EN CUENTA LAS CIRCUNSTANCIAS QUE INCIDIERON PARA QUE SE DIERA LA DILACIÓN EN SU TRAMITACIÓN; QUE EL JUEZ O TRIBUNAL DEBE DETERMINAR SI LA RETARDACIÓN SE DEBIÓ AL ENCAUSADO, AL ÓRGANO JUDICIAL O AL MINISTERIO PÚBLICO, EVALUANDO LOS ANTECEDENTES CURSANTES PARA DISPONER, SI LA SITUACIÓN LO AMERITA, LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, QUE SUPONE PARA EL ESTADO LA PÉRDIDA DEL IUS PUNIENDO; QUE CONFORME EL ART. 130 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL LOS PLAZOS SON IMPRORROGABLES Y PERENTORIOS, SALVO DISPOSICIÓN CONTRARIA DE LA LEY, PRESCRIPCIÓN QUE ARMONIZA EN SU CONTENIDO CON LOS POSTULADOS DESCRITOS EN LOS ARTS. 178-I Y 180-I DE LA C.P.E.; QUE A PARTIR DE LA INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA DE LOS ARTS. CITADOS ES POSIBLE CONCLUIR, A EFECTO DE CONCRETIZAR EL PRINCIPIO DE CELERIDAD, QUE DA CUENTA EL DERECHO AL ACCESO A UNA JUSTICIA PRONTA Y OPORTUNA, ES IMPERATIVO QUE LOS ADMINISTRADORES DE JUSTICIA SE CIÑAN AL CUMPLIMIENTO ESTRICTO DE LOS PLAZOS ESTABLECIDOS EN LA NORMATIVA PROCESAL PENAL PRECISAMENTE POR LA CALIDAD DE LOS DERECHOS QUE COMPETE CONOCER A LA MATERIA; QUE EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS ESTABLECIDOS EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ES PRECLUSIVO Y SU INOBSERVANCIA CONSTITUYE UNA GRAVE VULNERACIÓN AL DERECHO FUNDAMENTAL DEL DEBIDO PROCESO. ASIMISMO, EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL A TRAVÉS DE LA SC 0999/2003-R DE 16 DE JULIO, SEÑALÓ QUE: “LA IMPORTANCIA DEL DEBIDO PROCESO ESTÁ LIGADA A LA BÚSQUEDA DEL ORDEN JUSTO. NO ES SOLAMENTE PONER EN MOVIMIENTO MECÁNICO LAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO SINO BUSCAR UN PROCESO JUSTO, PARA LO CUAL HAY QUE RESPETAR LOS PRINCIPIOS PROCESALES DE PUBLICIDAD, INMEDIATEZ, LIBRE APRECIACIÓN DE LA PRUEBA; LOS DERECHOS FUNDAMENTALES COMO EL DERECHO A LA DEFENSA, A LA IGUALDAD EFECTIVA DE LAS PARTES, ACCESO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA, DERECHOS QUE POR SU CARÁCTER FUNDAMENTAL NO PUEDEN SER IGNORADOS NI OBVIADOS BAJO NINGÚN JUSTIFICATIVO O EXCUSA POR AUTORIDAD ALGUNA, PUES DICHOS MANDATOS CONSTITUCIONALES SON LA BASE DE LAS NORMAS ADJETIVAS PROCESALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURÍDICO. SUMADO A LO ANTERIOR, LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS QUE FORMAN PARTE DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD, AL ESTAR RATIFICADOS POR EL ESTADO, TAMBIÉN NOS PERMITE AFIRMAR QUE EL DEBIDO PROCESO ES UN DERECHO HUMANO Y ABARCA UN CONJUNTO DE DERECHOS Y GARANTÍAS MÍNIMAS, ESPECIALMENTE EN EL ÁMBITO PENAL; TAL ES ASÍ, QUE EL ART. 14 NÚM. 3 INC C) DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS ESTABLECE COMO GARANTÍA MÍNIMA – ENTRE OTRAS - EL JUZGAMIENTO, ENTIÉNDASE LA SUSTANCIACIÓN DEL PROCESO, SIN DILACIONES INDEBIDAS, CON ELLO, LO QUE SE PRETENDE EVITAR ES QUE LA OMISIÓN O LA FALTA DE DILIGENCIA DEBIDA DE LOS ÓRGANOS COMPETENTES DEL SISTEMA PROCESAL PENAL, MINISTERIO PÚBLICO U ÓRGANO JUDICIAL, LESIONE EL DERECHO QUE TIENE EL IMPUTADO A LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO DENTRO DE LOS PLAZOS ESTABLECIDOS EN LA LEY. QUE EN CUMPLIENDO LAS NORMAS CONSTITUCIONALES CITADAS, LAS DISPOSICIONES DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES VIGENTES CON RANGO CONSTITUCIONAL Y LAS LEYES CITADAS, ASÍ COMO LOS PRECEDENTES OBLIGATORIOS MENCIONADOS; Y, REVISADOS LOS DATOS DEL PROCESO, CORRESPONDE ESTABLECER A PARTIR DE QUE ACTUADO DEBERÁ REALIZARSE EL CÓMPUTO DE LOS TRES AÑOS; SIGUIENDO LA INTERPRETACIÓN CONTENIDA EN LA S.C. N° 1036/2002-R Y LA S.C. N° 0033/2006-R, QUE CONTIENEN SUPUESTOS FÁCTICOS ANÁLOGOS A LOS QUE MOTIVAN LA PRESENTE RESOLUCIÓN Y POR ELLO, LA RATIO DECIDENDI ES VINCULANTE, EN CONSECUENCIA, A LOS EFECTOS DEL CÓMPUTO DEL PLAZO PREVISTO EN EL ART. 133 PROCESAL DEBE TOMARSE EN CUENTA EL PRIMER ACTO DEL PROCESO DEFINIDO EN EL ART. 5 DE SIMILAR CUERPO PROCESAL QUE DISPONE: “SE ENTENDERÁ POR PRIMER ACTO DEL PROCESO, CUALQUIER SINDICACIÓN EN SEDE JUDICIAL O ADMINISTRATIVA CONTRA UNA PERSONA COMO PRESUNTO AUTOR O PARTÍCIPE DE LA COMISIÓN DE UN DELITO”; POR CONSIGUIENTE, CONSIDERANDO DICHA NORMATIVA, EL CÓMPUTO DE LOS TRES AÑOS DE DURACIÓN DEL PROCESO PENAL PREVISTO EN EL ART. 133 DEL CPP, SE COMPUTA A PARTIR DE LA PRIMERA SINDICACIÓN EFECTUADA EN SEDE JUDICIAL O ADMINISTRATIVA...”. DE AHÍ SE ENTIENDE QUE EL PLAZO PREVISTO POR EL CITADO ART. 133 DEL CPP., CONSTITUYE UN PARÁMETRO OBJETIVO A PARTIR DEL CUAL CORRESPONDE ANALIZAR EN CADA CASO CONCRETO LA RAZONABILIDAD DEL PLAZO EN EL CUAL SE DESARROLLA EL PROCESO, PARA CUYO ANÁLISIS LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, ADOPTÓ TRES CRITERIOS ESENCIALES: 1) LA COMPLEJIDAD DEL ASUNTO; 2) LA ACTIVIDAD PROCESAL DEL INTERESADO; Y, 3) LA CONDUCTA DE LAS AUTORIDADES JUDICIALES, CRITERIOS QUE FUERON ASIMILADOS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL MEDIANTE LA SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0101/2004 DE 14 DE SEPTIEMBRE Y EL AC 0079/2004 -ECA DE 29 DEL MISMO MES, POR ELLO, NO TODO PROCESO QUE EXCEDA EL PLAZO DE DURACIÓN MÁXIMA PREVISTA POR LEY VULNERA LA GARANTÍA DE JUZGAMIENTO EN PLAZO RAZONABLE, SINO ÚNICAMENTE CUANDO RESULTA EVIDENTE LA INDEBIDA DILACIÓN DE LA CAUSA. SE DEBE ENTENDER LA COMPLEJIDAD DEL ASUNTO, QUE ÉSTE DEBE DETERMINARSE EN FUNCIÓN DE LAS CIRCUNSTANCIAS DE JURE Y DE FACTO DEL CASO CONCRETO, QUE A SU VEZ, ALTERNATIVAMENTE PUEDEN ESTAR COMPUESTAS POR: EL ESTABLECIMIENTO Y ESCLARECIMIENTO DE LOS HECHOS, LOS CUALES PUEDEN SER SIMPLES O COMPLEJOS; B) EL ANÁLISIS JURÍDICO DE LOS HECHOS POR LOS CUALES SE INICIA EL PROCESO PENAL; C) LA PRUEBA DE LOS HECHOS, LA CUAL PUEDE SER DIFÍCIL, NECESARIAMENTE PROLONGADA O DE COMPLICADA ACTUACIÓN; Y, D) LA PLURALIDAD DE AGRAVIOS O INCULPADOS, CON SUS RESPECTIVAS DEFENSA, ENTRE OTROS ELEMENTOS. BAJO DICHOS ARGUMENTOS, EN EL REFERIDO AUTO DE VISTA, EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA DEFINIÓ LA SIGUIENTE DOCTRINA LEGAL APLICABLE: "(...), QUE EN INCIDENTES DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, EMERGENTES DE PROCESOS EN LOS QUE SE VEAN INVOLUCRADOS LOS INTERESES DE MENORES DE EDAD, CON LA FINALIDAD DE ESTABLECER UN PLAZO RAZONABLE PARA LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO, ES INELUDIBLE REALIZAR UNA PONDERACIÓN DE VALORES SOBRE LOS BIENES JURÍDICOS PROTEGIDOS, CUANDO SE PRESENTE COALICIÓN ENTRE DERECHOS INDIVIDUALES DE NATURALEZA JURÍDICO-CONSTITUCIONAL, TOMANDO EN CUENTA EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, ENTENDIDO COMO EL DEBER DE RESPETAR LOS DERECHOS AJENOS Y NO ABUSAR DE LOS PROPIOS, EN CONSIDERACIÓN A QUE LOS DERECHOS HUMANOS AL IGUAL QUE LOS FUNDAMENTALES, NO SON ABSOLUTOS SINO QUE ESTOS ESTÁN LIMITADOS POR LOS DERECHOS DE LOS DEMÁS, POR LA SEGURIDAD DE TODOS Y POR LAS JUSTAS EXIGENCIAS DEL BIENESTAR GENERAL Y DEL DESENVOLVIMIENTO DEMOCRÁTICO (ART. 28 DE LA DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE); EN RELACIÓN CON LOS ARTS. 60 Y 61 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, ARTS. 6, 8 Y 13 DEL CÓDIGO NIÑA NIÑO Y ADOLESCENTE, LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO, ASÍ COMO LAS REGLAS DE BEIJING EN EL PUNTO 17.1. DE DONDE EMERGE QUE LOS DERECHOS DE LOS MENORES TIENEN PREFERENCIA CONSTITUCIONAL Y NORMATIVA, FRENTE A LOS DEMÁS DERECHOS PROTEGIDOS POR EL ESTADO. POR LO EXPUESTO Y HABIÉNDOSE CONSIDERADO DICHOS ASPECTOS PRECEDENTEMENTE, NO CORRESPONDE DECLARAR LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, POR VENCIMIENTO DEL PLAZO MÁXIMO DE DURACIÓN DEL PROCESO, POR NO SER APLICABLE AL CASO." LA DOCTRINA LEGAL APLICABLE Y LAS RAZONES DE LA DECISIÓN GLOSADAS PRECEDENTEMENTE, ASÍ COMO EL MARCO CONSTITUCIONAL Y SUPRA LEGAL QUE EN LA PONDERACIÓN DE DERECHOS, HACEN PREVALECER LOS DE LOS NIÑOS VÍCTIMAS DE DELITO DE VIOLACIÓN -QUE AFECTA A MÚLTIPLES ESFERAS DE SUS DERECHOS CONSTITUCIONALES-, POR ENCIMA DEL DERECHO DEL IMPUTADO A SER PROCESADO EN UN "PLAZO RAZONABLE" O FIJO, AL DETERMINAR QUE EN LOS CASOS DE VIOLACIÓN A NIÑOS, NIÑAS O ADOLESCENTES, NO ES APLICABLE LA REGLA DEL PLAZO RAZONABLE DETERMINADO EN AÑOS, PREVALECIENDO LA TEORÍA DEL "NO PLAZO", EN ATENCIÓN A QUE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS MENORES DE EDAD SE HALLAN PRIVILEGIADAMENTE AMPARADOS POR LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES, Y POR LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, CONFORME LO EXPLICADO PRECEDENTEMENTE, EN RAZÓN A LA NATURALEZA DEL DELITO Y SUS EFECTOS EN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS MENORES, Y QUE ÉSTOS SE CONSTITUYEN EN EL SECTOR MÁS VULNERABLE DE LA SOCIEDAD POR SU SITUACIÓN DE DESVENTAJA FÍSICA Y PSICOLÓGICA, E INDEFENSIÓN POR NO CONTAR CON LA CAPACIDAD DE EJERCER POR SÍ MISMO SUS DERECHOS, QUEDANDO LIBRADOS A LA VOLUNTAD DE LOS MAYORES EN TANTO NO ADQUIERAN LA MAYORÍA DE EDAD. II.2. (MOTIVACIÓN FÁCTICA) EFECTUADA LAS CONSIDERACIONES DOCTRINALES, JURISPRUDENCIALES Y NORMATIVAS PRECEDENTES, EN EL CASO PRESENTE SE DEBE CONSIDERAR QUE LOS DELITOS O TIPOS PENALES POR EL CUAL SE ACUSA A JHONY ANTONIO NINA, ES DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO TIPIFICADO POR LOS ART. 308 Y DEL CÓDIGO PENAL, ES DECIR, QUE TODAS LAS AUTORIDADES JUDICIALES, DEBEN TENER EN CUENTA DE MANERA PRIORITARIA GARANTIZAR EL INTERÉS SUPERIOR DE LAS VÍCTIMAS AL MOMENTO DE REALIZAR ACCIONES QUE TENGAN QUE VER CON SUS INTERESES, A FIN DE GARANTIZARLES UN DESARROLLO INTEGRAL, EN CONDICIONES DIGNAS E IGUALES, QUE HAGAN POSIBLE UNA SOCIEDAD EN ARMONÍA, ES ASÍ QUE YA LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS RECOMENDÓ, APLICAR UNA PROTECCIÓN REFORZADA, QUE ES ADICIONAL AL QUE TIENE CUALQUIER PERSONA, EN VIRTUD A LA ESPECIAL GRAVEDAD DE LAS VIOLACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS DEL NIÑO, QUE MERECEN TODAS LAS MEDIDAS NECESARIAS Y ESPECIALES PARA ASEGURAR QUE SE CUMPLA EL MISMO, QUE FUE DESARROLLADO EN EL CASO BULACIO VS ARGENTINA, ASÍ COMO EN A OPINIÓN CONSULTIVA SOBRE LA SITUACIÓN JURÍDICA Y DERECHOS HUMANOS DEL NIÑO. (SCP. 125/2017) LA ACTIVIDAD O CONDUCTA PROCESAL DEL IMPUTADO, CON RELACIÓN A LA CONDUCTA PROCESAL, CABE DESTACAR QUE ÉSTA PUEDE SER DETERMINANTE PARA LA PRONTA RESOLUCIÓN DEL PROCESO O PARA SU DEMORA, EN EL CASO QUE EL IMPUTADO DEMUESTRE UN COMPORTAMIENTO PROCESAL OBSTRUCCIONISTA O DILATORIO. POR ELLO, PARA DETERMINAR SI LA CONDUCTA PROCESAL DEL IMPUTADO HA CONTRIBUIDO A LA DEMORA EN LA RESOLUCIÓN DEL PROCESO PENAL, ES NECESARIO VERIFICAR SI ESTA HA SIDO OBSTRUCCIONISTA O DILATORIA Y SI HA TRASCENDIDO O INFLUIDO EN LA RESOLUCIÓN DE ÉSTE, PARA LO CUAL DEBE TENERSE PRESENTE SI HA HECHO USO ABUSIVO E INNECESARIO DE LOS INSTRUMENTOS QUE LA LEY PONE A SU DISPOSICIÓN, BAJO LA FORMA DE RECURSOS O DE OTRAS FIGURAS. EN EL SUB LITE SE TIENE QUE CONSIDERAR QUE DE LOS ELEMENTOS DE PRUEBA ADJUNTOS POR EL IMPETRANTE, ASÍ COMO DE SU ACTUAR DENTRO ESTE TRIBUNAL RESULTA EVIDENTE QUE HA TENIDO PARTICIPACIÓN ACTIVA Y VOLUNTAD DE SOMETERSE AL PROCESO, SIN EMBARGO DE ELLO, NO SE PUEDE DESCONOCER LA INTERPOSICIÓN DE LAS EXCEPCIONES DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO QUE INTERPUSO EN LA ETAPA PREPARATORIA AUDIENCIA CONCLUSIVA DE FECHA 11 DE NOVIEMBRE DE 2014 (FS. 39), ASIMISMO EN AUDIENCIA DE JUICIO ORAL ANTE EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 5 DE LA CAPITAL, EN FECHA 10 DE MAYO DE 2016 (599- 607), QUE RECHAZA LA MISMA Y, LA MISMA FUE SUJETO DE IMPUGNACIÓN Y RATIFICADO DICHO RECHAZO EN FECHA 19 DE MAYO DE 2022 (808- 810 VLTA.), POR LA SALA PENAL CUARTA DEL TRIBUNAL DEPARTAMENTAL DE JUSTICIA DE COCHABAMBA, ACTUACIONES QUE FUERON EFECTUADAS EN USO DE SU DERECHO A LA DEFENSA. LA CONDUCTA DE LAS AUTORIDADES JUDICIALES, PARA EVALUAR LA CONDUCTA O COMPORTAMIENTO DE LAS AUTORIDADES JUDICIALES ES NECESARIO TENER PRESENTE: I. LA INSUFICIENCIA O ESCASEZ DE LOS TRIBUNALES; II. LA COMPLEJIDAD DEL RÉGIMEN PROCESAL; Y, III. SI LOS ACTOS PROCESALES REALIZADOS HAN CONTRIBUIDO, O NO, A LA PRONTA RESOLUCIÓN DEL PROCESO PENAL. EN DEFINITIVA, LA GARANTÍA DE JUZGAMIENTO EN EL PLAZO RAZONABLE ES COHERENTE CON LA GARANTÍA A UNA JUSTICIA SIN DILACIONES INDEBIDAS, PUES LO QUE SE PRETENDE ES RESGUARDAR AL IMPUTADO DE AQUELLOS ACTOS INJUSTIFICADOS QUE DILATAN LA TRAMITACIÓN DEL PROCESO Y LA RESOLUCIÓN FINAL, PROVOCANDO Y MANTENIENDO EN INCERTIDUMBRE Y ZOZOBRA AL ENCAUSADO, POR ELLO CORRESPONDE EN CADA CASO ANALIZAR SI LA NO CONCLUSIÓN DE UN PROCESO EN EL PLAZO MÁXIMO PREVISTO POR LEY, OBEDECE O NO A DILACIONES INDEBIDAS. EN CONSECUENCIA, LA GARANTÍA DE JUZGAMIENTO EN EL PLAZO RAZONABLE, ES COHERENTE CON LA GARANTÍA A UNA JUSTICIA SIN DILACIONES INDEBIDAS, PUES LO QUE SE PRETENDE ES RESGUARDAR AL IMPUTADO DE AQUELLOS ACTOS INJUSTIFICADOS QUE DILATAN LA TRAMITACIÓN DEL PROCESO Y LA RESOLUCIÓN FINAL, PROVOCANDO Y MANTENIENDO EN INCERTIDUMBRE Y ZOZOBRA AL ENCAUSADO: POR ELLO, CORRESPONDE EN CADA CASO ANALIZAR SI LA NO CONCLUSIÓN DE UN PROCESO EN EL PLAZO MÁXIMO PREVISTO POR LEY, OBEDECE O NO A DILACIONES INDEBIDAS. TAMBIÉN DEBE AGREGARSE, QUE EL ART. 314 DEL CPP., ESTABLECE ESPECÍFICAMENTE QUE EN LAS EXCEPCIONES PLANTEADAS EL IMPETRANTE DEBERÁ CORRER CON LA CARGA DE LA PRUEBA ACOMPAÑANDO LA DOCUMENTACIÓN CORRESPONDIENTE. EN EL CASO PRESENTE, LA DEFENSA DEL ACUSADO JHONY ANTONIO NINA, HA ARGUMENTADO SU PRETENSIÓN ALEGANDO QUE DESDE EL INICIO DEL PROCESO FECHA 25 DE DICIEMBRE DEL 2010 HASTA EL PRESENTE HAN TRANSCURRIDO 13 AÑOS, 5 MESES Y 19 DÍAS, SIN QUE SE CUENTE CON UNA SENTENCIA CONDENATORIA EJECUTORIADA, EFECTUANDO CITAS DE ACTUADOS PROCESALES QUE FUERON TRAMITADOS DURANTE LA ETAPA PREPARATORIA, JUICIO ORAL DONDE SE EFECTUARON SUSPENSIONES DE AUDIENCIAS Y, QUE A DECIR DE LA DEFENSA NO FUERON ATRIBUIBLES A LA DEFENSA DEL ACUSADO, EFECTUANDO TAMBIÉN CITAS DE ALGUNOS ACTUADOS QUE SE ENCONTRARÍAN DENTRO DEL PROCESO, ADVIRTIÉNDOSE LA AUSENCIA DE LA CARGA PROBATORIA Y ARGUMENTATIVA, SIN INDIVIDUALIZAR ADECUADAMENTE, NI FUNDAMENTAR DE FORMA SEPARADA REFERENTE A LAS CAUSALES EN LAS QUE OPERARÍA LA EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, PUES SI BIEN ADJUNTA 13 CIRCULARES DE LAS VACACIONES JUDICIALES, NO EFECTÚO EL CÁLCULO ARITMÉTICO A EFECTOS DE RESTAR Y EFECTUAR ESE NUEVO CÓMPUTO QUE DEBE SER NECESARIAMENTE ANALIZADO POR LA DEFENSA, MÁS AÚN QUE NO SE CUENTA QUE EL INCIDENTISTA DESDE LA ETAPA PREPARATORIA HA ACTIVADO ESTA EXCEPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, LA MISMA QUE HA SIDO REITERADA EN AUDIENCIA DE JUICIO ORAL Y, FUE CONFIRMADA POR LA SALA PENAL RESPECTO A SU IMPROCEDENCIA; IGUALMENTE CONFUNDE DE INSTITUTO AL ESTABLECER QUE LAS VÍCTIMAS SON MAYORES DE EDAD AL PRESENTE Y QUE DESDE LA MAYORÍA DE LA MENOR DE LAS VÍCTIMAS AL PRESENTE HAN TRANSCURRIDO 6 AÑOS, DESCONOCIENDO QUE ESE ANÁLISIS SE EFECTÚA PARA LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL, MÁS NO ASÍ PARA ESTA EXCEPCIÓN. FINALMENTE, NO SE PUEDE DESCONOCER QUE ESTE PROCESO ES UN REENVIÓ Y QUE YA SE EMITIÓ UNA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA Y, QUE LA MISMA HA SIDO ANULADA, LO QUE MOTIVA NUEVAMENTE LA REALIZACIÓN DEL JUICIO ORAL A EFECTOS DE CONOCER LA VERDAD HISTÓRICA DE LOS HECHOS Y, EN ESTE CASO, TAL CUAL SE ANALIZÓ PRECEDENTEMENTE, RESULTA NECESARIO ESTABLECER QUE EL PRESENTE PROCESO SON 3 VÍCTIMAS MENORES DE EDAD EL MOMENTO DEL HECHO, ASIMISMO QUE LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS, POSTERIOR AL HECHO PRESENTO REITERADOS ESCRITOS DE DESISTIMIENTOS Y DENUNCIAS A LAS AUTORIDADES FISCALES A CARGO DEL PROCESO, LO QUE MOTIVO LA DILACIÓN DEL PRESENTE PROCESO POR LA PROPIA MADRE Y DENUNCIANTE DE LAS VÍCTIMAS, HECHOS QUE CONTINUARON POR LAS PROPIAS VÍCTIMAS UNA VEZ CUMPLIDAS SU MAYORÍA DE EDAD, A TRAVÉS DE ESCRITOS PRESENTADOS EN LAS DISTINTAS INSTANCIAS DEL PROCESO, SIENDO LA ÚLTIMA A ESTE TRIBUNAL EN FECHA 10 DE MAYO DE 2024, TODO ELLO HACE NECESARIO CONSIDERAR QUE ESTE TRIBUNAL, ANTE EL CONFLICTO, ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES INDIVIDUALES DE NATURALEZA JURÍDICO-CONSTITUCIONAL, COLISIÓN DE DOS BIENES JURÍDICOS FUNDAMENTALES PROTEGIDOS, EL PLAZO RAZONABLE PARA LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO Y EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA A QUE TIENE DERECHO LA VÍCTIMA DE UN DELITO, CORRESPONDE NECESARIAMENTE REALIZAR UNA PONDERACIÓN PREVIA DE LOS BIENES JURÍDICOS EN CONFLICTO, REFERIDO A LOS HECHOS CONCRETOS, CONSECUENTEMENTE, EL DERECHO A LA CONCLUSIÓN DEL PROCESO EN UN PLAZO RAZONABLE, FRENTE AL DELITO DE VIOLACIÓN, QUEDA RELEGADO A UN SEGUNDO PLANO, DEBIDO A QUE ESTE DELITO POR SU NATURALEZA, INVOLUCRA AL CONTEXTO SOCIAL QUE EXIGE UN RESULTADO. POR LO EXPUESTO, CORRESPONDE DECLARARSE IMPROCEDENTE LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN AL TENOR DEL ART. 315- II DEL CPP. POR TANTO: EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 4 DE LA CAPITAL, EN BASE A LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO EXPUESTOS PRECEDENTEMENTE DETERMINA: 1.- DECLARA INFUNDADA LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN, POR CARECER DE FUNDAMENTO Y PRUEBA, CONSECUENTEMENTE, RECHAZA IN LIMINE, DE CONFORMIDAD A LO QUE ESTABLECE EL ART. 315 –II DEL CPP. II.- SEGUNDO RESULTANDO: FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA: HECHO ACUSADO Y CIRCUNSTANCIAS OBJETO DEL JUICIO: EL MINISTERIO PÚBLICO ACUSA AL CIUDADANO JHONNY ANTONIO NINA DE HABER COMETIDO LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO PREVISTO Y SANCIONADO POR LOS ART. 308 Y 312 DEL CÓDIGO PENAL, ARGUMENTANDO QUE: “QUE, LAS MENORES MONICA, CARLA Y DANIELA ANTONIO PACHECO A LAS EDADES DE 11, 13 Y 14 AÑOS DE EDAD FUERON AGREDIDAS SEXUALMENTE POR SU TÍO JHONNY ANTONIO NINA, QUIÉN APROVECHANDO QUE LAS MENORES SE ENCONTRABAN VISITANDO A SUS ABUELOS EN SU DOMICILIO UBICADO EN LA ZONA NORTE DE TICTI NORTE, CALLE INNOMINADA S/N, LAS INGRESABA A SU HABITACIÓN DONDE PROCEDÍA A REALIZAR FROTES CON SU PENE EN SUS GENITALES DE MONICA Y CARLA ANTONIO PACHECO Y LLEGANDO A PENETRAR VAGINALMENTE A DANIELA, HECHOS QUE FUERON PERPETRADOS EN REITERADAS OPORTUNIDADES, LLEGANDO A MANTENERLES EN SILENCIO A LAS MENORES A TRAVÉS DE AMENAZAS DE ATENTADOS EN CONTRA DE LA INTEGRIDAD DE SUS FAMILIARES. EL MINISTERIO PÚBLICO RESPALDA ESTA ACUSACIÓN CON EL OFRECIMIENTO DE LA PRUEBA DOCUMENTAL, TESTIFICAL. LA BASE PARA EL JUICIO ORAL ES LA ACUSACIÓN FISCAL. CONSIDERANDO I. DECLARACIÓN DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA ADVERTIDO DE SUS DERECHOS CONSTITUCIONALES POR LA PRESIDENTA DEL TRIBUNAL Y PREVIO RESUMEN DEL HECHO ACUSADO, EL IMPUTADO JHONNY ANTONIO NINA, DECIDIÓ NO PRESTAR SU DECLARACIÓN. CONSIDERANDO II. FUNDAMENTACIÓN PROBATORIA: 1.- FUNDAMENTACIÓN DESCRIPTIVA DE LA PRUEBA: 1.1. MINISTERIO PÚBLICO EN EL DESARROLLO DEL JUICIO LA REPRESENTANTE DEL MINISTERIO PÚBLICO, EN SU CONDICIÓN DE ACUSADOR, DESFILO LAS SIGUIENTES PRUEBAS: 1.1.1. TESTIFICAL 1.- ANN BEE LEE AGUILAR LEDEZMA, EN SU CONDICIÓN DE MÉDICO Y CON MAESTRÍA EN MEDICINA FORENSE, REFIERE QUE CUANDO EJERCÍA COMO COORDINADORA EN EL IDIF EL AÑO 2010 REALIZO LA EVALUACIÓN DE LA MENOR MÓNICA ANTONIO PACHECO, DE 11 AÑOS DE EDAD, EMITIÓ CERTIFICADO MÉDICO FORENSE QUE ESTABLECIÓ QUE LA MENOR PRESENTABA EN LA PARTE DE LOS GENITALES ZONA EDITEMATOSA INFLAMATORIA ENTRE EL BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y EL LABIO MENOR DEL LADO DERECHO, ASPECTO QUE NO RESULTA NORMAL EN UNA MENOR DE ESA EDAD AL TRATARSE DE UNA ZONA DELICADA, CON MUCOSA, POR LO QUE NORMALMENTE NO EXISTEN LESIONES A DICHO NIVEL Y QUE LOS MISMOS PODRÍAN REFLEJARSE CUANDO SE REALIZAN MANIPULACIONES, ACLARANDO QUE LAS MISMAS SE DEBEN AL ROCE CON EL ALGÚN OBJETO QUE PODRÍA SER LA MANO O EL MIEMBRO VIRIL CUANDO TRATA DE PENETRAR EMPERO COMO EL HIMEN TIENE UN BORDE Y POSTERIORMENTE SE ENCUENTRAN LOS LABIOS MAYORES Y MENORES, SI ALGUIEN TRATA DE PRODUCIR UNA LESIÓN EN DICHO NIVEL, PUEDE PRODUCIRSE INFLAMACIÓN AL TRATARSE DE UNA ZONA MUY DELGADA. SOSTIENE QUE AL TRATARSE DE UNA LESIÓN, LA HIGIENE DE LA PERSONA NO TIENE NADA QUE VER CON UNA ZONA INFLAMATORIA, MÁS AUN CUANDO SE ADVIERTE LA EXISTENCIA DE UN EDEMA, HECHO QUE DE NINGUNA MANERA PUEDE SER PRODUCIDO POR LA UTILIZACIÓN DE ROPA INTERIOR SUCIA; SOBRE LO ESTABLECIDO EN EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE ¨ANO CON TONO Y TROFISMO CONSERVADO¨, SEÑALA QUE SE REFIERE A QUE EL ANO MANTIENE LA FORMA Y EL TONO CONSERVADO Y NO EXISTEN LESIONES. VALOR PROBATORIO.- RELEVANTE, TOMANDO EN CUENTA QUE SE TRATA DE LA MÉDICO FORENSE QUE EFECTÚO LA VALORACIÓN A UNA DE LAS VÍCTIMAS M.A.P. QUIÉN EFECTÚO SU TRABAJO Y CONCLUYO, QUE DE LA REVISIÓN DE LA MENOR TIENE EL HIMEN INTEGRO, SIN EMBARGO EVIDENCIÓ LA EXISTENCIA DE ZONA ERITEMATOSA, ES DECIR, QUE ESTABLECIÓ LA EXISTENCIA DE UNA LESIÓN ENTRE EL LABIO Y EL HIMEN, LO QUE LE PERMITIÓ ESTABLECER EN ESTA OPORTUNIDAD QUE ESE TIPO DE LESIONES SON PROVOCADAS POR UN OBJETO EXTERNO, LA MANO O EN SU CASO LA POSIBILIDAD DE QUE SE PRETENDIÓ PENETRAR CON EL PENE EN SU VAGINA Y, QUE COMO CONSECUENCIA DE ELLO, LE OCASIONO DICHA LESIÓN. 1.1.2. DOCUMENTAL MP-1.- FORMULARIO DEL CASO INICIADO A DENUNCIA DE MARÍA ELENA PACHECO CONTRA JHONNY ANTONIO NINA POR EL DELITO DE ABUSO DESHONESTO DE FECHA 27 DE DICIEMBRE DEL 2010 (FS. 1). MP-2.- MEMBRETADO DE LA POLICÍA NACIONAL – FUERZA ESPECIAL DE LUCHA CONTRA EL CRIMEN – INFORME DE INTERVENCIÓN POLICIAL PREVENTIVA O ACCIÓN DIRECTA DE 25 DE DICIEMBRE DEL 2010 (FS. 1) VALOR PROBATORIO.- RELEVANTE, TOMANDO EN CUENTA QUE LA DENUNCIA Y LA ACCIÓN DIRECTA CONSTITUYEN UN ACTO INICIAL DENTRO ESTE PROCESO Y PERMITE VERIFICAR LA FORMA Y LA FECHA DE QUE COMO SE INICIÓ ESTE PROCESO. MP-3.- MEMBRETADO DE LA FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO - INSTITUTO DE INVESTIGACIONES FORENSES. CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR M.I.A.P. DE 25 DE DICIEMBRE DE 2010, REALIZADA POR LA DRA. ANN BEE LEE AGUILAR LEDEZMA – MÉDICO FORENSE DEL MINISTERIO PUBLICO (FS. 1) MP-4.- MEMBRETADO DE LA FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO - INSTITUTO DE INVESTIGACIONES FORENSES. CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR C.I.A.P. DE 25 DE DICIEMBRE DE 2010, REALIZADA POR LA DRA. MIRIAN ROCABADO CARVAJAL – MÉDICO FORENSE DEL MINISTERIO PUBLICO (FS. 1) MP-5.- MEMBRETADO DE LA FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO. INSTITUTO DE INVESTIGACIONES FORENSES. CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE DANIELA ANTONIO PACHECO DE 25 DE DICIEMBRE DE 2010, REALIZADA POR LA DRA. MIRIAN ROCABADO CARVAJAL – MÉDICO FORENSE DEL MINISTERIO PUBLICO (FS. 1) VALOR PROBATORIO.- RELEVANTES, PORQUE NOS PERMITE ESTABLECER LOS SIGUIENTES ASPECTOS: 1.- MP-3, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR M.I.A.P. DE 13 AÑOS DE EDAD OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA SE APERSONO JUNTO A SU MADRE, QUIÉN REFIRIÓ QUE SU HIJA FUE AGREDIDA SEXUALMENTE EN FECHA 24 DE DICIEMBRE DE 2010, POR PERSONA CONOCIDA, ASIMISMO EN EXAMEN GINECOLÓGICO: EXAMEN GENITAL: HIMEN INTEGRO. SE EVIDENCIA ZONA ERITEMATOSA, INFLAMATORIA ENTRE BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y LABIO MENOR LADO DERECHO, EXTREMO QUE FUE RATIFICADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE, QUIÉN ESTABLECIÓ DICHA CIRCUNSTANCIA QUE LAS LESIONES DE UNA MENOR DE EDAD EN LA VAGINA CONSTITUYE LA POSIBILIDAD DE MANIPULACIÓN CON LA MANO O EL PENE Y, EN ESTE CASO SE ESTABLECE DICHA CIRCUNSTANCIA DE MANERA CIENTÍFICA. 2.- MP-4, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR C.I.A.P. DE 15 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ FROTAMIENTO POR FUERA CON PENE SOBRE SUS GENITALES EXTERNOS. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS CUBIERTOS DE MENSTRUACIÓN, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 12, 3, 6, 8 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. 3.- MP-5, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA VÍCTIMA D.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ VIOLACIONES SEXUALES FRECUENTES POR SU TIO JHONY ANTONIO NINA DESDE QUE CONTABA CON 13 A 14 AÑOS DE EDAD. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS ADECUADOS A SU EDAD, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 1, 5, 7, 9 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. ESTAS DOS ÚLTIMAS LITERALES NOS PERMITEN ESTABLECER DE MANERA CIENTÍFICA QUE LAS DOS VÍCTIMAS REPORTAN CON DESGARROS ANTIGUOS LO QUE SUPONE LA INTRODUCCIÓN DEL PENE EN SU VAGINA, SIENDO EL RESPONSABLE EL ACUSADO. MP-6.- FOTOCOPIAS LEGALIZADAS DEL INFORME DE 17 DE ENERO DEL 2011 EMITIDO POR MABEL MONTAÑO MENESES – ABOGADA DE LA COMUNA ADELA ZAMUDIO DE LA DEFENSORÍA DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA A TRAVÉS DEL CUAL PONE EN CONOCIMIENTO DE LA FISCAL DE MATERIA, DRA. MARÍA SOLEDAD ÁLVAREZ PINTO, LAS MEDIDAS DE PROTECCIÓN A FAVOR DE LA MENOR M.I.A.P. ASÍ COMO LA SOLICITUD DE ACOGIMIENTO AL ALBERGUE ¨MADRE DE DIOS´ (FS. 3) VALOR PROBATORIO.- RELEVANTE, A EFECTOS DE ESTABLECER QUE LA MENOR M.I.A.P. FUE REMITIDA A UNA CASA DE ACOGIDA DEBIDO A LA DENUNCIA DE AGRESIÓN SEXUAL PERPETRADA POR EL ACUSADO. 1.2. PRUEBA DE DESCARGO EN EL DESARROLLO DEL JUICIO LA DEFENSA, DESFILO LAS SIGUIENTES PRUEBAS: 1.2.1. TESTIFICAL RENUNCIO A LA PRUEBA TESTIFICAL 1.2.2. DOCUMENTAL D-1.- FOTOCOPIAS SIMPLES DE LOS MEMORIALES DE 4 Y 6 DE ENERO DEL 2011, PRESENTADOS POR MARIA ELENA PACHECO Y DANIELA ALEJANDRA ANTONIO PACHECHO BAJO LAS SUMAS ¨PRESENTA DESISTIMIENTO, RETIRA CARGO Y SE RETRACTA DE LEGALES ACUSACIONES¨ Y ¨DENUNCIA ACTOS ILEGALES Y ABUSO DE AUTORIDAD¨ Y PROVEÍDOS DE 7 DE ENERO DEL 2011 EMITIDOS POR EL JUEZ DEL JUZGADO DE INSTRUCCIÓN PENAL N° 2 (FS. 7) D-2.- FOTOCOPIA SIMPLE DEL MEMORIAL DE 11 DE MARZO DEL 2015 PRESENTADO POR MARIA ELENA PACHECO BAJO LA SUMA ¨ANUNCIA IMPOSIBILIDAD DE ASISTIR A AUDIENCIAS SEÑALADAS PARA JUICIO ORAL¨ Y DECRETO DE 13 DE MARZO DEL 2015 EMITIDO POR EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 5; FOTOCOPIA SIMPLE DEL MEMORIAL DE 16 DE MARZO DEL 2015 PRESENTADO POR DANIELA ALEJANDRA ANTONIO PACHECO BAJO LA SUMA ¨ANUNCIA IMPOSIBILIDAD DE ASISTIR A AUDIENCIAS SEÑALADAS PARA JUICIO ORAL¨ Y DECRETO DE 18 DE MARZO DEL 2015 EMITIDO POR EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 5; FOTOCOPIA SIMPLE DEL MEMORIAL DE 13 DE MARZO DEL 2015 PRESENTADO POR CARLA IVON ANTONIO PACHECO BAJO LA SUMA ¨ANUNCIA IMPOSIBILIDAD DE ASISTIR A AUDIENCIAS SEÑALADAS PARA JUICIO ORAL¨ Y DECRETO DE 19 DE MARZO DEL 2015 EMITIDO POR EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 5 (FS. 6). VALOR PROBATORIO.- SOBRE LA RETRATACIÓN, LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, SOBRE LOS DERECHOS DE LAS MUJERES. CASO J VS. PERÚ, EN LA SENTENCIA DE 27 DE NOVIEMBRE DE 2013, SOBRE EXCEPCIONES PRELIMINARES, FONDO, REPARACIONES Y COSTAS. PÁRRAFO 324. “LA NEGACIÓN DE LA OCURRENCIA DE UNA AGRESIÓN SEXUAL DENUNCIADA NO NECESARIAMENTE DESACREDITA LAS DECLARACIONES DONDE SE INDICÓ QUE HABÍA SUCEDIDO, SINO QUE DEBE SER ANALIZADO TOMANDO EN CUENTA LAS CIRCUNSTANCIAS PROPIAS DEL CASO Y DE LA VÍCTIMA” (CURSIVA SON NUESTRAS). DOCTRINA LEGAL APLICABLE Y JURISPRUDENCIA INTERNA EN EL A.S. 825/2017 ESTABLECIÓ: “…SI BIEN LA PRIMERA VERSIÓN DE LOS HECHOS INTENTÓ SER CAMBIADA POR LA PROPIA VÍCTIMA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO, EL TRIBUNAL DE SENTENCIA ASUMIÓ QUE ELLO OBEDECÍA A LOS SENTIMIENTOS DE CULPABILIDAD Y AUTOINCRIMINACIÓN COMO EMERGENCIA DE LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL PROCESO EN EL ÁMBITO FAMILIAR, CRITERIO ASUMIDO EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN QUE TIENE EL TRIBUNAL DE SENTENCIA Y QUE LE PERMITA TENER CONTACTO DIRECTO CON LOS TESTIGOS Y DEMÁS PRUEBAS, LO QUE NO SUCEDE CON EL TRIBUNAL DE ALZADA Y MENOS CON EL DE CASACIÓN…” INDICADOR CONCRETO ? RETRACTACIÓN NO ANULA DECLARACIONES ANTERIORES QUE REALIZÓ LA VÍCTIMA. ? DEBE ANALIZARSE EL MOTIVO DEL CAMBIO DE VERSIÓN. ? ANÁLISIS DE LOS FACTORES QUE INFLUYEN EN SU RETRACTACIÓN. ? CONSIDERAR LA PRIMERA DECLARACIÓN AHORA BIEN, CORRESPONDE AL TRIBUNAL EFECTUAR ESA LABOR DE ESTABLECER DE ACUERDO A LAS RECOMENDACIONES EFECTUADAS POR LA C.I.D.H. Y, LA DOCTRINA LEGAL APLICABLE DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, ESTABLECER LA VALORACIÓN PROBATORIA, TODA VEZ QUE NOS PERMITE ESTABLECER EN EL CASO PRESENTE LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO, EFECTÚO DESISTIMIENTO DE SU ACUSACIÓN ALEGANDO QUE INICIO EL PRESENTE PROCESO DEBIDO A MALTRATOS SUFRIDOS POR SU ESPOSO, HERMANO DEL AHORA ACUSADO Y, QUE ELLO LE MOTIVO A INICIAR ESTE PROCESO PENAL, IGUALMENTE LA VÍCTIMAS ALEGARON QUE NUNCA SUCEDIÓ NADA RESPECTO AL ACUSADO, QUE MINTIERON Y POR ELLO SE RETRACTAN DE SUS ACUSACIONES INICIALES, NO OBSTANTE ELLO, TANTO EN LAS AUDIENCIAS EFECTUADAS ANTERIOR A LA PRESENTE Y, AL PRESENTE NUNCA SE PRESENTARON A EFECTOS DE PODER SOMETERLAS AL CONTRADICTORIO Y PUEDAN EXPLICAR AL TRIBUNAL DE MANERA LÓGICA Y COHERENTE EN BASE A LOS PRINCIPIOS RECTORES DE INMEDIACIÓN SOBRE LOS EXTREMOS ALEGADOS Y, CON ELLO EFECTUAR ESA VALORACIÓN SOBRE ESA POSIBILIDAD DE QUE FUERO INDUCIDAS PARA MENTIR Y, COMO ESTABLECEN LA EXISTENCIA DE UN DESGARRO ANTIGUO Y LAS LESIONES EN LOS GENITALES, CIRCUNSTANCIAS QUE POR EL CONTRARIO ESTABLECEMOS LA POSIBILIDAD DE EFECTUAR QUE EN ESTE CASO HUBO RETRACTACIÓN DE LAS VÍCTIMAS. D-3.- CERTIFICADO DE ANTECEDENTES PENALES DE JHONNY ANTONIO NINA DE 11 DE NOVIEMBRE DEL 2014 (FS. 1) VALOR PROBATORIO.- RELEVANTE. TOMANDO EN CUENTA QUE SEGÚN EL ART. 171 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL ESTÁ ENCAMINADO A CONOCER LA VERDAD HISTÓRICA DEL HECHO, LA RESPONSABILIDAD Y PERSONALIDAD DEL IMPUTADO, BAJO DICHA PREMISA, SE ESTABLECE QUE EL ACUSADO NO TIENE ANTECEDENTES PENALES A LA FECHA DE PRESENTACIÓN DE ESA LITERAL 2014. III. TERCER RESULTANDO: HECHOS PROBADOS DEL DESFILE DE LAS PRUEBAS, TANTO DE CARGO CUANTO DE DESCARGO, RESULTAN PROBADOS LOS SIGUIENTES HECHOS: 1. 1.1. QUE, LA VÍCTIMA D.A.A.P. NACIÓ EN FECHA 6 DE NOVIEMBRE DE 1992, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 14 Y 13 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. 1.2. QUE, LA VÍCTIMA C.I..A.P. NACIÓ EN FECHA 12 DE MARZO DE 1995, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 15 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. 1.3. QUE, LA VÍCTIMA M.I.A.P. NACIÓ EN FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 1999, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, 24 DE DICIEMBRE DE 2010, CONTABA CON 11 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. 2. QUE, EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA NACIÓN EN FECHA 26 DE JULIO DE 1979, ERA MAYOR DE EDAD. 3. QUE, EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ES HERMANO DEL PADRE DE LAS VÍCTIMAS, POR TANTO SON TIOS DE LAS MENORES. 4. QUE DE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES SE HA ESTABLECIDO: 4.1. MP-3, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR M.I.A.P. DE 13 AÑOS DE EDAD OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA SE APERSONO JUNTO A SU MADRE, QUIÉN REFIRIÓ QUE SU HIJA FUE AGREDIDA SEXUALMENTE EN FECHA 24 DE DICIEMBRE DE 2010, POR PERSONA CONOCIDA, ASIMISMO EN EXAMEN GINECOLÓGICO: EXAMEN GENITAL: HIMEN INTEGRO. SE EVIDENCIA ZONA ERITEMATOSA, INFLAMATORIA ENTRE BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y LABIO MENOR LADO DERECHO, EXTREMO QUE FUE RATIFICADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE, QUIÉN ESTABLECIÓ DICHA CIRCUNSTANCIA QUE LAS LESIONES DE UNA MENOR DE EDAD EN LA VAGINA CONSTITUYE LA POSIBILIDAD DE MANIPULACIÓN CON LA MANO O EL PENE Y, EN ESTE CASO SE ESTABLECE DICHA CIRCUNSTANCIA DE MANERA CIENTÍFICA. 4.2.- MP-4, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR C.I.A.P. DE 15 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ FROTAMIENTO POR FUERA CON PENE SOBRE SUS GENITALES EXTERNOS. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS CUBIERTOS DE MENSTRUACIÓN, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 12, 3, 6, 8 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. 4.3.- MP-5, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA VÍCTIMA D.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ VIOLACIONES SEXUALES FRECUENTES POR SU TIO JHONY ANTONIO NINA DESDE QUE CONTABA CON 13 A 14 AÑOS DE EDAD. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS ADECUADOS A SU EDAD, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 1, 5, 7, 9 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. ESTAS DOS ÚLTIMAS LITERALES NOS PERMITEN ESTABLECER DE MANERA CIENTÍFICA QUE LAS DOS VÍCTIMAS REPORTAN CON DESGARROS ANTIGUOS LO QUE SUPONE LA INTRODUCCIÓN DEL PENE EN SU VAGINA, SIENDO EL RESPONSABLE EL ACUSADO. IV. CUARTO RESULTANDO HECHOS NO PROBADOS EL DESFILE DE LAS PRUEBAS DE CARGO Y DESCARGO NO PERMITIÓ ADQUIRIR CONVICCIÓN SOBRE EL SIGUIENTE HECHO: 1.- QUE, EL IMPUTADO JHONNY ANTONIO NINA, SEA INOCENTE DE CULPA Y PENA DE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO. 2.- LA INEXISTENCIA DEL HECHO ACUSADO Y, POR ENDE LA PARTICIPACIÓN DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA. 3.- QUE, LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO INICIÓ ESTE PROCESO DEBIDO A PROBLEMAS DE VIOLENCIA CON EL PADRE DE SUS HIJAS Y HERMANO DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA. CONSIDERANDO III.- (FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA E INTELECTIVA): III. 1. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA BAJO LA PREMISA QUE EL PODER PUNITIVO O JUSPUNIENDI QUE OSTENTA EL ESTADO NO ES UNA FACULTAD AMPLIA E IRRESTRICTA, QUE BAJO EL PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL ENCUENTRA LÍMITES, SIENDO UNO DE ELLOS, POR NO DECIR EL FUNDAMENTAL, EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD O TAXATIVIDAD QUE CON APOYO DE LA DOCTRINA DEBE SER ENTENDIDO COMO EL LÍMITES DE APLICACIÓN DE LA NORMA SUSTANTIVA, CON LA FINALIDAD DE QUE LOS JUECES Y TRIBUNALES REALICEN LA LABOR DE SUBSUNCIÓN PENAL, ESTO ES ENMARCAR LA CONDUCTA DE LA PERSONA ACUSADA EXACTAMENTE EN EL MARCO DESCRIPTIVO DE LA LEY PENAL, GARANTIZANDO EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN SU VERTIENTE SUSTANTIVA COMO ELEMENTO CONFIGURADOR DEL DEBIDO PROCESO. EN ESTE ENTENDIDO, PARA QUE UN HECHO SEA TÍPICO Y PUEDA SER REFUTADO COMO DELICTIVO NO ES SUFICIENTE EFECTUAR EL ANÁLISIS DE CORRESPONDENCIA DESCRIPTIVA DEL HECHO CON LA NORMA PENAL COMO PRESUPUESTO JURÍDICO ABSTRACTO DE PUNIBILIDAD, SINO EL DELITO COMO HECHO EXISTENTE Y COMPROBABLE DE UN DETERMINADO TIEMPO Y QUE SE ENCUENTRE COMPUESTO POR LA ACCIÓN, LA TIPICIDAD, LA ANTIJURICIDAD, LA CULPABILIDAD, LA IMPUTABILIDAD Y LA PUNIBILIDAD, ELEMENTOS INDICADORES DE LA EXISTENCIA DE DELITO POR UNA PARTE Y POR OTRA, LA NORMA DEBE AGLUTINAR LAS EXIGENCIAS DE LEX SCRIPTA, LEX PREVIA Y LEX CERTA, POR CUANTO ES LA LEY LA QUE DEFINE NO SOLO LA CONDUCTA SINO ADEMÁS LA SANCIÓN A IMPONERSE EN BASE A LA NORMA JURÍDICA VIGENTE EN EL MOMENTO QUE SE PRODUJO EL HECHO ACUSADO DE DELITO. AL RESPECTO, ES MENESTER CITAR LA DOCTRINA LEGAL APLICABLE CONTENIDA EN EL AUTO SUPREMO N° 064/2007 DE 27 DE ENERO PRONUNCIADA POR LA ENTONCES CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIÓN, AHORA TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, QUE ESTABLECE: "ES IMPRESCINDIBLE QUE EL JUZGADOR REALICE ADECUADAMENTE EL TRABAJO DE SUBSUNCIÓN DEL HECHO (BASE FÁCTICA) CON EL TIPO PENAL EN EL QUE SE SUBSUMA LA CONDUCTA TACHADA DE DELICTIVA, PARA ESTE EFECTO ES NECESARIO ESTABLECER LA CONDUCTA FINAL DEL IMPUTADO SIENDO PARA ESTE EFECTO PRECISO DETERMINAR: 1.- LA CREACIÓN DE UN RIESGO JURÍDICO PENALMENTE RELEVANTE O NO PERMITIDO, SI LA CONDUCTA GENERA "RIESGO ILEGAL O NO PERMITIDO", (...); 2.- LA REALIZACIÓN DEL RIESGO IMPUTABLE EN EL RESULTADO, DEBE DAR LUGAR A LA VULNERACIÓN DE UN BIEN JURÍDICO; 3.- LA CONCURRENCIA DE TODOS LOS ELEMENTOS OBJETIVOS Y SUBJETIVOS EN LA CONDUCTA DEL AGENTE CON EL TIPO DE INJUSTO IMPUTADO, ES IMPRESCINDIBLE LA CONCURRENCIA DE TODOS LOS ELEMENTOS DEL TIPO, OBJETIVOS Y SUBJETIVOS...". DIRECTRICES QUE INICIALMENTE FUERON ADOPTADAS EN EL AUTO SUPREMO N° 436 DE 20 DE OCTUBRE DE 2006, CUANDO SE AFIRMÓ QUE CORRESPONDE AL TRIBUNAL DE SENTENCIA REALIZAR UNA TAREA OBJETIVA DE SUBSUNCIÓN QUE DEMUESTRE, OBJETIVAMENTE, EL ENCUADRAMIENTO PERFECTO DE LAS CONDUCTAS TACHADAS DE ANTIJURÍDICAS EN EL MARCO DESCRIPTIVO DE LA LEY PENAL, LO CONTRARIO SIGNIFICARÍA CREAR INSEGURIDAD JURÍDICA EN PERJUICIO DE TODA LA POBLACIÓN, ESTOS DEBEN SER LOS PRESUPUESTOS QUE MOTIVEN LA SENTENCIA. 1.2. APLICACIÓN DEL PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO. DEBEMOS RECORDAR QUE NUESTRO ESTADO HA FIRMADO TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS ESPECIALIZADOS EN PROTECCIÓN REFORZADA EN FAVOR DE LA MUJER VÍCTIMA DE VIOLENCIA PSICOLÓGICA, FÍSICA, SEXUAL, ECONÓMICA Y CUALQUIER MENOS PRECIO QUE SE TENGA POR SU CONDICIÓN DE MUJER DENTRO DE LAS SOCIEDADES MACHISTAS Y PATRIARCALES (DISCRIMINACIÓN ESTRUCTURAL). CUYOS COMPROMISOS INTERNACIONALES NO SOLO IMPLICAN ABSTENCIONES DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER, SINO UNA ACTIVIDAD POSITIVA DE PARTE DEL ESTADO PARA ELIMINAR LA DISCRIMINACIÓN Y, POR ENDE, LA VIOLENCIA —EN CUALQUIERA DE SUS MANIFESTACIONES— EN CONTRA DE LA MUJER Y DE PERSONAS DE CUALQUIER OTRO GÉNERO. ESTE COMPROMISO ESTATAL HA REPERCUTIDO EN EL ÓRGANO JUDICIAL Y, EN CONSECUENCIA, LA SALA PLENA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA MEDIANTE ACUERDO DE SALA PLENA N° 126/2016 HA APROBADO EL PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO. CUYA PERSPECTIVA DE GÉNERO SE CONSTITUYE EN “[…] UN MÉTODO PERTINENTE […] PUES LO QUE DETERMINA SU APLICACIÓN ES LA EXISTENCIA DE SITUACIONES ASIMÉTRICAS DE PODER O BIEN DE CONTEXTOS DE DESIGUALDAD ESTRUCTURAL BASADOS EN EL SEXO, EN EL GÉNERO O LAS PREFERENCIAS/ORIENTACIONES SEXUALES DE LAS PERSONAS” (PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO, PÁG. 94), CUYA PERSPECTIVA DE GÉNERO “[…] SIGNIFICA HACER REALIDAD EL DERECHO A LA IGUALDAD MATERIAL O SUSTANTIVA, Y RESPONDE AL MANDATO DE LAS NORMAS DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD DE COMBATIR LA DISCRIMINACIÓN, GARANTIZANDO EL ACCESO A LA JUSTICIA, REMEDIANDO EN LOS CASOS CONCRETOS LAS RELACIONES ASIMÉTRICAS DE PODER […]”ES DECIR, LA PERSPECTIVA DE GÉNERO ADEMÁS DE SER CONSIDERADO COMO UN MÉTODO DE APLICACIÓN DEL DERECHO EN CASOS DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER, ES TAMBIÉN UNA FORMA DE EFECTIVIZAR LA IGUALDAD MATERIAL QUE REQUIERE LA MUJER DENTRO DEL ESTADO BOLIVIANO QUE TIENE UNA ESTRUCTURA PATRIARCAL Y MACHISTA. EN CUYO CASO, A EFECTOS DE RAZONAMIENTO DENTRO DE LA PRESENTE CAUSA, DICHO PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO DEBE SER APLICADO DE FORMA OBLIGATORIA POR LAS AUTORIDADES JUDICIALES DE ESTE TRIBUNAL, TAL COMO LO DISPONE LA SCP 0064/2018-S2. PUES BIEN, CONSIDERANDO EL FIN DE LA JUSTICIA CON PERSPECTIVA DE GÉNERO Y EN LA MEDIDA DE QUE ESTE ES UN MÉTODO ARGUMENTATIVO DENTRO DE LAS DECISIONES JUDICIALES, CORRESPONDE APLICAR DICHO MÉTODO AL CASO CONCRETO. 2.1. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA JURÍDICO MATERIAL: DEBEMOS ESTABLECER SI EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA TENÍA LA INTENCIÓN DE ACCEDER SEXUALMENTE A LAS VÍCTIMAS A TRAVÉS DE LA PENETRACIÓN DE SU PENE EN SU VAGINA Y EN SU CASO DE EFECTUAR TOQUES IMPÚDICOS. 2.2. IDENTIFICACIÓN DE GRUPO VULNERABLE PARA APLICACIÓN DEL PROTOCOLO: EN ESTE CASO LAS VÍCTIMAS ERAN “MENORES DE EDAD EL MOMENTO DE LOS HECHOS”, “MUJERES”, EN ESE MÉRITO SE TIENE QUE FUERON AGREDIDAS SEXUALMENTE POR EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, TIO DE LAS MENORES QUIÉN APROVECHO ESA CONDICIÓN DE FAMILIARIDAD PARA ACCEDER SEXUALMENTE A TRAVÉS DE LA PENTRACIÓN EN LA VAGINA DE CARLA Y DANIELA, EN REITERADAS OPORTUNIDADES Y CUANDO ESTAS ERAN MENORES DE EDAD, ASIMISMO EN RELACIÓN A LA MENOR MÓNICA PROCEDIÓ A EFECTUAR FROTAMIENTOS DE SU PENE EN SU VAGINA; SITUACIÓN QUE LA COLOCA EN UN GRUPO ESPECIAL DE CATEGORÍA O GRUPO VULNERABLE DE “MENOR DE EDAD EL MOMENTO DEL HECHO” Y “MUJER”, EN CONSECUENCIA, POR DICHA CONDICIÓN, EL PRESENTE CASO DEBE SER RESUELTO POR LAS AUTORIDADES JUDICIALES A TRAVÉS DE LA APLICACIÓN DE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO Y CON ENFOQUE INTERSECCIONAL DENTRO DEL PRESENTE PROCESO. 3. IDENTIFICACIÓN DE LAS RELACIONES ASIMÉTRICAS DE PODER: DEL DESFILE PROBATORIO SE EVIDENCIA QUE LAS VÍCTIMAS SON MUJERES Y “MENORES DE EDAD EL MOMENTO DE LOS HECHOS”, TODA VEZ CONTABAN ENTRE 14 A 15 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE, SIENDO QUE MONICA CONTABA CON 11 AÑOS DE EDAD, CUANDO LAS MENORES DE ENCONTRABAN EN EL DOMICILIO DE LOS ABUELOS PATERNOS UBICADO EN LA ZONA DE TICTI NORTE Y ESE EXTREMO FUE APROVECHADO POR EL ACUSADO PARA QUE A LAS DOS PRIMERAS AGREDIR SEXUALMENTE EN REITERADAS OPORTUNIDADES Y LA ÚLTIMA EFECTUAR ACTOS DE FROTAMIENTOS CON SU PENE EN LA VAGINA DE LA MENOR, LO QUE EVIDENTEMENTE GENERA ESA ASIMETRÍA DE PODER EN DESFAVOR DE LAS VÍCTIMA. 4. IDENTIFICACIÓN DEL DERECHO APLICABLE: CON LA COLABORACIÓN DE LA DOGMÁTICA PENAL, CORRESPONDE PLANTEARSE LAS SIGUIENTES PUNTUALIZACIONES: ¿CUÁL ES LA CONCEPCIÓN, ENTENDIMIENTO Y BASE NORMATIVA DEL DERECHO A VIVIR UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA SEXUAL?, ¿CÓMO DEBE INTERPRETARSE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO TIPIFICADOS POR LOS ARTS. 308 Y 312 DEL CÓDIGO PENAL LEY 2033 DE 29 DE OCTUBRE DE 1999 Y CUÁLES SON LOS ELEMENTOS DE ESE TIPO PENAL?; ASIMISMO, ¿LA PRUEBA APORTADA JUSTIFICA LA EXISTENCIA DE LOS HECHOS ACUSADOS? EN LA ETAPA DE SUBSUNCIÓN DEBEREMOS RESPONDER: ¿EXISTE UNA CONDUCTA TÍPICA, ANTIJURÍDICA, PUNIBLE Y CULPABLE DEL ACUSADO ? EN REFERENCIA A LOS ACUSADOS JHONNY ANTONIO NINA. 1.3. DEL DERECHO A VIVIR UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA 1.3.1. LA CONVENCIÓN INTERAMERICANA PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER “CONVENCIÓN BELEM DO PARA”. LA CONVENCIÓN FUE ADOPTADA EN BELÉM DO PARÁ, BRASIL EL 9 DE JUNIO DE 1994 Y FUE RATIFICADA POR BOLIVIA MEDIANTE LEY Nº 1599 PROMULGADA EL 18 DE OCTUBRE DE 1994. DEPÓSITO DEL INSTRUMENTO DE RATIFICACIÓN EL 5 DE DICIEMBRE DE 1994. ESTE INSTRUMENTO TIENE SUMA IMPORTANCIA YA QUE EN SU PREÁMBULO SEÑALA QUE LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER ES “UNA MANIFESTACIÓN DE LAS RELACIONES DE PODER HISTÓRICAMENTE DESIGUALES ENTRE MUJERES Y HOMBRES” Y POR ELLO SEÑALA QUE LA NECESIDAD DE SU ELIMINACIÓN ES UNA “CONDICIÓN INDISPENSABLE PARA EL DESARROLLO INDIVIDUAL Y SOCIAL Y SU PLENA E IGUALITARIA PARTICIPACIÓN EN TODAS LAS ESFERAS DE LA VIDA”. OTRO ASPECTO RELEVANTE DE LA CONVENCIÓN BELEM DO PARA ES LA AMPLÍA DEFINICIÓN DE VIOLENCIA CONTENIDA EN SU ART. 2 QUE INCLUYE COMO FORMAS DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER: LA VIOLENCIA FÍSICA, SEXUAL Y PSICOLÓGICA, DENTRO DEL ÁMBITO PÚBLICO O PRIVADO, PERPETRADA O TOLERADA POR EL ESTADO Y LA AFIRMACIÓN SIN RESTRICCIONES DEL DERECHO DE TODA MUJER A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA QUE INCLUYE EL NO SER VALORADAS A PARTIR DE PATRONES ESTEREOTIPADOS DE COMPORTAMIENTO BASADOS EN CONCEPTOS DE INFERIORIDAD O SUBORDINACIÓN. A CONTINUACIÓN SE PRESENTA UN RESUMEN DE LAS NORMAS CONTENIDAS EN LA CONVENCIÓN BELEM DO PARÁ: LOS ESTADOS PARTES TIENE LA OBLIGACIÓN DE RESPETAR LOS DERECHOS Y LIBERTADES RECONOCIDOS EN LA CONVENCIÓN Y GARANTIZAR SU LIBRE Y PLENO EJERCICIO, SIN DISCRIMINACIÓN POR MOTIVOS DE RAZA, COLOR, SEXO, IDIOMA, RELIGIÓN, OPINIONES POLÍTICAS O DE CUALQUIER OTRA ÍNDOLE, ORIGEN NACIONAL O SOCIAL, POSICIÓN ECONÓMICA, NACIMIENTO O CUALQUIER OTRA CONDICIÓN SOCIAL (ART. 1). LOS ESTADOS PARTES DEBEN ADOPTAR LAS MEDIDAS LEGISLATIVAS O DE OTRO CARÁCTER QUE FUEREN NECESARIAS PARA HACER EFECTIVOS TALES DERECHOS Y LIBERTADES (ART. 2). A SU VEZ EL ART. 6. DEBER DE LOS ESTADOS DE ADOPTAR POLÍTICAS ORIENTADAS A PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER (ART. 7) A. ABSTENCIÓN DE CUALQUIER ACCIÓN O PRÁCTICA DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER Y VELAR PORQUE LAS AUTORIDADES Y FUNCIONARIOS SE COMPORTEN DE ACUERDO A ESA OBLIGACIÓN; B. ACTUAR CON LA DEBIDA DILIGENCIA PARA PREVENIR, INVESTIGAR Y SANCIONAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. C. INCLUIR EN SU LEGISLACIÓN INTERNA NORMAS PENALES, CIVILES Y ADMINISTRATIVAS O DE OTRA NATURALEZA, QUE SEAN NECESARIAS PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER; D. ADOPTAR MEDIDAS JURÍDICAS PARA CONMINAR AL AGRESOR A ABSTENERSE DE HOSTIGAR, INTIMIDAR, AMENAZAR, DAÑAR O PONER EN PELIGRO LA VIDA DE LA MUJER DE CUALQUIER FORMA QUE ATENTE CONTRA SU INTEGRIDAD O PROPIEDAD. E) TOMAR TODAS LAS MEDIDAS PARA MODIFICAR O ABOLIR LEYES Y REGLAMENTO O MODIFICAR PRÁCTICAS JURÍDICAS O CONSUETUDINARIAS QUE RESPALDEN LA PERSISTENCIA O LA TOLERANCIA DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER; F) ESTABLECER PROCEDIMIENTOS LEGALES, JUSTOS Y EFICACES PARA LA MUJER QUE HA SIDO SOMETIDA A VIOLENCIA, QUE INCLUYAN MEDIDAS DE PROTECCIÓN, JUICIO OPORTUNO Y ACCESO EFECTIVO A ESOS PROCEDIMIENTOS; G) ESTABLECER MECANISMOS JUDICIALES Y ADMINISTRATIVOS PARA ASEGURAR QUE LA MUJER OBJETO DE VIOLENCIA TENGA ACCESO EFECTIVO A RESARCIMIENTO, REPARACIÓN DEL DAÑO U OTROS MEDIOS DE COMPENSACIÓN JUSTOS Y EFICACES. DEBER DEL ESTADO DE ADOPTAR, EN FORMA PROGRESIVA MEDIDAS ESPECÍFICAS, INCLUSIVE PROGRAMAS, PARA (ART. 8): A. FOMENTAR EL CONOCIMIENTO Y LA OBSERVANCIA DEL DERECHO DE LA MUJER A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA Y A QUE SE RESPETEN Y PROTEJAN SUS DERECHOS HUMANOS B. MODIFICAR LOS PATRONES SOCIOCULTURALES DE CONDUCTA DE HOMBRES Y MUJERES, INCLUYENDO EL DISEÑO DE PROGRAMAS DE EDUCACIÓN, PARA CONTRARRESTAR PREJUICIOS Y COSTUMBRES QUE SE BASEN EN LA PREMISA DE LA INFERIORIDAD O SUPERIORIDAD DE CUALQUIERA DE LOS GÉNEROS O EN LOS PAPELES ESTEREOTIPADOS PARA EL HOMBRE Y LA MUJER QUE LEGITIMIZAN O EXACERBAN LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. C. FOMENTAR LA EDUCACIÓN Y CAPACITACIÓN DEL PERSONAL EN LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA, POLICIAL Y DEMÁS FUNCIONARIOS ENCARGADOS DE LA APLICACIÓN DE LA LEY D. SUMINISTRAR SERVICIOS ESPECIALIZADOS APROPIADOS PARA LA ATENCIÓN NECESARIA A LA MUJER OBJETO DE VIOLENCIA, INCLUSIVE REFUGIOS, SERVICIOS DE ORIENTACIÓN PARA TODA LA FAMILIA, CUIDADO Y CUSTODIA DE LOS MENORES AFECTADOS E. FOMENTAR Y APOYAR PROGRAMAS DE EDUCACIÓN GUBERNAMENTALES Y DEL SECTOR PRIVADO DESTINADOS A CONCIENTIZAR AL PÚBLICO SOBRE LOS PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. F. OFRECER A LA MUJER OBJETO DE VIOLENCIA ACCESO A PROGRAMAS EFICACES DE REHABILITACIÓN Y CAPACITACIÓN G. ALENTAR A LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN A ELABORAR DIRECTRICES ADECUADAS DE DIFUSIÓN QUE CONTRIBUYAN A ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. H. GARANTIZAR LA INVESTIGACIÓN Y RECOPILACIÓN DE ESTADÍSTICAS Y DEMÁS INFORMACIÓN PERTINENTE SOBRE LAS CAUSAS, CONSECUENCIAS Y FRECUENCIA DE LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER, CON EL FIN DE EVALUAR LA EFICACIA DE LAS MEDIDAS PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ELIMINAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER. DEBER DE LOS ESTADOS DE CONSIDERAR LA SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD A LA VIOLENCIA QUE PUEDE SUFRIR LA MUJER EN RAZÓN DE SU RAZA, CONDICIÓN ÉTNICA, MIGRANTE, REFUGIADA O DESPLAZADA, IGUALMENTE, EN LOS CASOS DE MUJERES EMBARAZADAS, DISCAPACITADAS, MENORES DE EDAD, ANCIANAS, O ESTÉ EN SITUACIÓN SOCIOECONÓMICA DESFAVORABLE O AFECTADA POR SITUACIONES DE CONFLICTOS NUESTRA NORMA SUPREMA EN SU ART. 15-II DE LA CPE SEÑALA: “TODAS LAS PERSONAS EN PARTICULAR LAS MUJERES, TIENEN DERECHO A NO SUFRIR VIOLENCIA FÍSICA, SEXUAL O PSICOLÓGICA, TANTO EN LA FAMILIA COMO EN LA SOCIEDAD; (…) III. EL ESTADO ADOPTARA LAS MEDIDAS NECESARIAS PARA PREVENIR, ELIMINAR Y SANCIONAR LA VIOLENCIA DE GÉNERO Y GENERACIONAL, ASÍ COMO TODA ACCIÓN U OMISIÓN QUE TENGA POR OBJETO DEGRADAR LA CONDICIÓN HUMANA, CAUSAR MUERTE, DOLOR Y SUFRIMIENTO FÍSICO, SEXUAL O PSICOLÓGICO, TANTO EN EL ÁMBITO PÚBLICO COMO PRIVADO”. LA LEY INTEGRAL PARA GARANTIZAR A LAS MUJERES UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA, LEY N° 348, EN SU ART. 3 ESTABLECE COMO PRIORIDAD NACIONAL LA ERRADICACIÓN DE LA VIOLENCIA HACIA LAS MUJERES, POR SER UNA DE LAS FORMAS MÁS EXTREMAS DE DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE GÉNERO. 1.4. MARCO NORMATIVO SOBRE LA APLICACIÓN DE LA LEY EL MOMENTO DEL HECHO. A LOS EFECTOS DE ESTA RESOLUCIÓN, NO SERÍA POSIBLE INGRESAR A EFECTUAR TAL LABOR DE SUBSUNCIÓN, SIN ANTES DELIMITAR EL MARCO JURÍDICO PUNITIVO QUE SERVIRÁ DE BASE PARA ELLO, CONSTITUYENDO UN IMPERATIVO ANALIZAR, PREVIAMENTE, LO SIGUIENTE: EL ART. 123 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO ESTABLECE: “LA LEY SÓLO DISPONE PARA LO VENIDERO Y NO TENDRÁ EFECTO RETROACTIVO, EXCEPTO EN MATERIA LABORAL, CUANDO LO DETERMINE EXPRESAMENTE A FAVOR DE LAS TRABAJADORAS Y DE LOS TRABAJADORES; EN MATERIA PENAL, CUANDO BENEFICIE A LA IMPUTADA O AL IMPUTADO…”, DE LO QUE SE ENTIENDE QUE ESTABLECE COMO UNA EXCEPCIÓN A LA GARANTÍA DE IRRETROACTIVIDAD EN LA APLICACIÓN DE LA LEY. QUE, DENTRO EL CATÁLOGO DE “DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTÍAS” INCORPORADO POR LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, SIGUIENDO SUS DISPOSICIONES GENERALES, PODEMOS ADVERTIR EL ART. 13 -II Y IV) QUE LOS DERECHOS QUE PROCLAMA LA CONSTITUCIÓN NO PUEDEN SER ENTENDIDOS COMO NEGACIÓN DE OTROS DERECHOS NO ENUNCIADOS Y LA INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS Y DEBERES CONSAGRADOS SE INTERPRETARÁN DE CONFORMIDAD CON LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS RATIFICADOS POR BOLIVIA. EL ART. 410–II DE LA CPE., EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD ESTÁ INTEGRADO POR LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS, CON LA PREMISA DE SU RATIFICACIÓN POR EL PAÍS. ES MÁS, EL ESTADO BOLIVIANO RESPETUOSO CON LA NORMATIVA INTERNACIONAL EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS, A TRAVÉS DEL ART. 256 CONSTITUCIONAL, RECONOCE QUE LOS TRATADOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS QUE HAYAN SIDO FIRMADOS, RATIFICADOS O A LOS QUE SE HUBIERA ADHERIDO EL ESTADO, QUE DECLAREN DERECHOS MÁS FAVORABLES A LOS CONTENIDOS EN LA CONSTITUCIÓN, SE APLICARÁN DE MANERA PREFERENTE SOBRE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, DICHO DE OTRO MODO, SON SUPRA CONSTITUCIONALES; SOBRE CUYA BASE, ES POSIBLE AFIRMAR QUE A TRAVÉS DE ESTAS DISPOSICIONES SE PRETENDE EQUILIBRAR EL INTERÉS SOCIAL CON OTRO DE LOS FINES DEL ESTADO, ART. 9 NUM. 4) CONSTITUCIONAL, GARANTIZA EL CUMPLIMIENTO –ENTRE OTROS- DE LOS DERECHOS CONSAGRADOS EN LA CONSTITUCIÓN. ASIMISMO, SE INCORPORA ADEMÁS EN DICHO PROPÓSITO LAS GARANTÍAS JURISDICCIONALES, ENTRE ELLAS, LA CONSAGRADA EN EL ART. 116-II DE LA CPE QUE INDICA CUALQUIER SANCIÓN DEBE FUNDARSE EN UNA LEY ANTERIOR AL HECHO PUNIBLE, SIN DEJAR DE LADO, LA FAVORABILIDAD, YA ANTES RECONOCIDA, AHORA DESCRITA EN EL ART. 116 -I TAMBIÉN CONSTITUCIONAL, QUE DURANTE EL PROCESO, EN CASO DE DUDA SOBRE LA NORMA APLICABLE, REGIRÁ LA MÁS FAVORABLE AL IMPUTADO O PROCESADO. TAMPOCO SE PUEDE HACER ABSTRACCIÓN QUE LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS CONOCIDA COMO PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA, RATIFICADA POR EL ESTADO BOLIVIANO, EN SU ART. 9 ESTABLECE QUE “… TAMPOCO SE PUEDE IMPONER PENA MÁS GRAVE QUE LA APLICABLE EN EL MOMENTO DE LA COMISIÓN DEL DELITO. SI CON POSTERIORIDAD A LA COMISIÓN DEL DELITO LA LEY DISPONE LA IMPOSICIÓN DE UNA PENA MÁS LEVE, EL DELINCUENTE SE BENEFICIARÁ DE ELLO”. DE LA MISMA FORMA, EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, TAMBIÉN RATIFICADO POR BOLIVIA, EN SU ART. 15, PROHÍBE LA IMPOSICIÓN DE PENA MÁS GRAVE QUE LA APLICABLE A MOMENTO DE LA COMISIÓN DEL DELITO, RECONOCIENDO LA IMPOSICIÓN DE LA PENA MÁS FAVORABLE. A SU VEZ, EL PRINCIPIO PRO HOMINE CONTENIDO EN LOS ARTS. 5 DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS, 29 DE LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS; 13.IV Y 256 DE LA CPE Y DE ACUERDO AL PRINCIPIO DE INTERPRETACIÓN PROGRESIVA DE LA NORMA, DESTACADOS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN SU SENTENCIA N° 196/2011-R DE 11 DE MARZO, RECOGIDO POR EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA EN LOS AUTOS SUPREMOS N° 326 DE 1 DE JULIO DE 2010 Y 320 DE 7 DE OCTUBRE DE 2011, ENTRE OTROS, EL JUZGADOR DEBE APLICAR AQUELLAS NORMAS QUE RESULTEN MÁS FAVORABLES PARA LA PERSONA, SU LIBERTAD Y DERECHOS, ASÍ COMO INTERPRETAR ESAS NORMAS DE MANERA MÁS AMPLIA, POR UN LADO Y POR OTRO, QUE ENTRE VARIOS ENTENDIMIENTOS POSIBLES, DEBE OPTARSE POR AQUÉL QUE LIMITE EN MENOR MEDIDA EL DERECHO O GARANTÍA QUE SE DENUNCIA COMO VULNERADO; ES DECIR, SE DEBE ELEGIR LA INTERPRETACIÓN MÁS EXTENSIVA EN CUANTO AL RECONOCIMIENTO DE DERECHOS Y UNA INTERPRETACIÓN MÁS RESTRINGIDA CUANDO SE ESTABLEZCAN LÍMITES AL EJERCICIO DE LOS MISMOS. EN CUYO MÉRITO, A EFECTOS DE NO INCURRIR EN LA VULNERACIÓN DE DERECHOS DEL ACUSADO, EL TRIBUNAL CONSIDERA QUE LA LEY VIGENTE EL MOMENTO DE LOS HECHOS CONSIDERADOS DELICTIVOS, ES EL CÓDIGO PENAL LEY 2033 DE FECHA 29 DE OCTUBRE DE 1999, POR LO QUE CORRESPONDE AL TRIBUNAL DE SENTENCIA REALIZAR UNA TAREA OBJETIVA DE SUBSUNCIÓN QUE DEMUESTRE, OBJETIVAMENTE, EL ENCUADRAMIENTO PERFECTO DE LAS CONDUCTAS TACHADAS DE ANTIJURÍDICAS EN EL MARCO DESCRIPTIVO DE LA LEY PENAL, LO CONTRARIO SIGNIFICARÍA CREAR INSEGURIDAD JURÍDICA EN PERJUICIO DE TODA LA POBLACIÓN, ESTOS DEBEN SER LOS PRESUPUESTOS QUE MOTIVEN LA SENTENCIA SEGÚN LA DOCTRINA LEGAL APLICABLE SENTADA EN EL A. S. N° 436 DE 20 DE OCTUBRE DE 2006. 1.5. DEL TIPO PENAL DE VIOLACIÓN SEGÚN EL CÓDIGO PENAL LEY 2033 DE FECHA 29 DE OCTUBRE DE 1999 EN EL CASO DE AUTOS, EL TRIBUNAL QUE EMITE LA SENTENCIA DEBE ANALIZAR QUE SEGÚN CONSTA EN EL AUTO DE APERTURA A JUICIO ORAL, SE ADVIERTE QUE SE FORMALIZO ACUSACIÓN EN CONTRA DEL ACUSADO JHONY ANTONIO NINA, POR EL DELITO DE VIOLACIÓN PREVISTO Y SANCIONADO POR EL ART. 308 DEL CÓDIGO PENAL QUE PRESCRIBE: “QUIÉN EMPLEANDO VIOLENCIA FÍSICA O INTIMIDACIÓN, TUVIERA ACCESO CARNAL CON PERSONA DE UNO U OTRO SEXO; PENETRACIÓN ANAL O VAGINAL O INTRODUJERA OBJETOS CON FINES LIBIDINOSOS, INCURRIRÁ EN PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE CINCO (5) A QUINCE (15) AÑOS. EL QUE BAJO LAS MISMAS CIRCUNSTANCIAS DEL PÁRRAFO ANTERIOR, AUNQUE NO MEDIARE VIOLENCIA FÍSICA O INTIMIDACIÓN, APROVECHANDO DE LA ENFERMEDAD MENTAL, GRAVE PERTURBACIÓN DE LA CONCIENCIA O GRAVE INSUFICIENCIA DE LA INTELIGENCIA DE LA VÍCTIMA, O QUE ESTUVIERE INCAPACITADA POR CUALQUIER OTRA CAUSA PARA RESISTIR, INCURRIRÁ EN PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE QUINCE (15) A VEINTE (20) AÑOS. LA DOCTRINA CITANDO A FRANCISCO MUÑOZ CONDE EN SU LIBRO “DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL”, DEFINE COMO UNA ESPECIE DE CONSENSO NO ESCRITO SOBRE LA INTANGIBILIDAD O INDEMNIDAD QUE FRENTE A LA SEXUALIDAD DE TERCEROS DEBE OTORGARSE A ESTAS PERSONAS; MÁS QUE LA LIBERTAD DEL MENOR O INCAPAZ, QUE OBVIAMENTE NO EXISTE EN ESTOS CASOS, SE PRETENDE, EN EL CASO DE LOS MENORES, PROTEGER SU LIBERTAD FUTURA, O MEJOR DICHO, LA NORMAL EVOLUCIÓN Y DESARROLLO DE SU PERSONALIDAD, PARA QUE CUANDO SEA ADULTO DECIDA EN LIBERTAD SU COMPORTAMIENTO SEXUAL, POR ELLO, LA PROHIBICIÓN ESPECÍFICA INTRODUCIDA EN EL CITADO TIPO PENAL, ES EL EJERCICIO DE LA SEXUALIDAD CON ELLOS PORQUE SE AFECTA EL DESARROLLO DE SU PERSONALIDAD Y PUEDE PRODUCIR ALTERACIONES IMPORTANTES QUE INCIDAN EN SU VIDA O EN SU EQUILIBRIO PSÍQUICO EN EL FUTURO. POR OTRO LADO, EL DELITO DE VIOLACIÓN, CONFORME SE SEÑALÓ, ES UN DELITO DOLOSO QUE VULNERA LA LIBERTAD SEXUAL, PUES SOLAMENTE ADMITE LA FORMA DE COMISIÓN DOLOSA; PARA REALIZAR UNA ADECUADA IMPUTACIÓN OBJETIVA DEBE REUNIR TODOS LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL, ESTO ES: ELEMENTOS OBJETIVOS: A. LA CÓPULA, QUE ES CUALQUIER FORMA DE ACCESO CARNAL O CONJUNCIÓN SEXUAL, CON EYACULACIÓN O SIN ELLA, Y SIN IMPORTAR EL SEXO; B. EMPLEO DE VIOLENCIA FÍSICA QUE ES LA FUERZA MATERIAL EN EL CUERPO DE LA VÍCTIMA QUE ANULA SU RESISTENCIA, TALES COMO GOLPES, HERIDAS, ATADURAS O SUJECIÓN POR TERCEROS U OTRAS ACCIONES DE TAL ÍMPETU MATERIAL QUE OBLIGAN A LA VÍCTIMA, CONTRA SU VOLUNTAD, A DEJAR COPULARSE; O BIEN DE INTIMIDACIÓN, QUE NO ES OTRA COSA MÁS QUE EL EMPLEO DE AMENAZAS DE MALES GRAVES QUE, POR EL MIEDO QUE PRODUCEN, IMPIDEN RESISTIR EL ACCESO CARNAL O CONJUNCIÓN SEXUAL, Y; C. AUSENCIA DE VOLUNTAD DE LA VÍCTIMA, ES DECIR, FALTA DE CONSENTIMIENTO PARA EL ACCESO CARNAL O CONJUNCIÓN SEXUAL. ELEMENTO SUBJETIVO. EXPRESIÓN DEL ACTO SEXUAL QUE DEBE ENTENDERSE COMO CUALQUIER ACCIÓN DOLOSA CON SENTIDO LASCIVO QUE SE EJERZA EN EL SUJETO PASIVO, MÁS ALLÁ DE SU CONSENTIMIENTO, PUES EL ELEMENTO PRINCIPAL QUE SE DEBE VALORAR PARA CONSIDERAR LA REALIZACIÓN DEL DELITO ES LA ACCIÓN CON SENTIDO LASCIVO DEL SUJETO ACTIVO, DEBIENDO PRESENTARSE EL ELEMENTO INTENCIONAL DE SATISFACER UN DESEO SEXUAL A COSTA DEL SUJETO PASIVO; ENTONCES, SIENDO QUE EL CÓDIGO PENAL NO SANCIONA EL ACTO SEXUAL POR LA PERSISTENCIA, CONTINUIDAD O PROLONGACIÓN DE LA CONDUCTA, SINO POR LA IMPOSICIÓN DEL ACTO LASCIVO, RESULTA INDISPENSABLE ACREDITAR LA INTENCIÓN LASCIVA DEL SUJETO ACTIVO EN LOS ACTOS EXTERNOS QUE LE SON ATRIBUIDOS. TAMBIÉN ES MENESTER SEÑALAR QUE MEDIANTE ACUERDO DE SALA PLENA N° 126/2016 DE FECHA 22 DE NOVIEMBRE DE 2016, SE APROBÓ EL PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO DIRIGIDO A JUECES Y JUEZAS, MISMO QUE SIGNIFICA HACER REALIDAD EL DERECHO A LA IGUALDAD MATERIAL O SUSTANTIVA, RESPONDIENDO AL MANDATO DE LAS NORMAS DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD DE COMBATIR LA DISCRIMINACIÓN GARANTIZANDO EL ACCESO A LA JUSTICIA, REMEDIANDO EN LOS CASOS CONCRETOS LAS RELACIONES ASIMÉTRICAS DE PODER, POSIBILITANDO QUE “LAS PERSONAS DISEÑEN Y EJECUTEN UN PROYECTO DE VIDA DIGNA EN CONDICIONES DE AUTONOMÍA E IGUALDAD” EN ESE SENTIDO, EN EL MARCO DEL DISEÑO CONSTITUCIONAL BOLIVIANO QUE, COMO SE HA VISTO TIENE UNA INNEGABLE PREFERENCIA POR LOS DERECHOS HUMANOS, LAS Y LOS JUECES DEBEN ESTAR COMPROMETIDOS Y COMPROMETIDAS CON LA BÚSQUEDA DE LA MATERIALIZACIÓN DEL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN Y, EN GENERAL CON RESPETO A LOS DERECHOS HUMANOS. 1.5.1. LOS ESTÁNDARES INTERNACIONALES EN DELITOS DE VIOLENCIA SEXUAL. LOS ESTÁNDARES ANOTADOS ANTERIORMENTE VINCULADOS SON APLICABLES A LA VIOLENCIA SEXUAL, CONSIDERANDO QUE LA VIOLENCIA EN RAZÓN DE GÉNERO, EN TODAS SUS FORMAS ES ESTRUCTURAL, Y ELLO DEBIDO AL CARÁCTER PATRIARCAL DE NUESTRA SOCIEDAD, EN LA QUE EL CONTROL DE LOS RECURSOS ECONÓMICOS, POLÍTICOS, CULTURALES Y LA DIFERENTES INSTITUCIONES, SE ENCUENTRAN EN MANOS MASCULINAS; SIN EMBARGO, LA VIOLENCIA MÁS AFINCADA, ES LA SEXUAL, QUE ES SUFRIDA POR MILES DE MUJERES, Y REPRESENTA LA MÁXIMA DOMINACIÓN SOBRE LOS CUERPOS DE LAS MUJERES, QUIENES ADEMÁS, DEBEN ENFRENTARSE A LA HUMILLACIÓN Y LA DISCRIMINACIÓN SOCIAL: “LAS SUPERVIVIENTES DE ACTOS DE VIOLENCIA SEXUAL SE VEN ENFRENTADAS CON FRECUENCIA AL OSTRACISMO Y LA DISCRIMINACIÓN POR PARTE DE SUS FAMILIAS Y COMUNIDADES, CUYOS MIEMBROS PUEDEN CONSIDERAR QUE LAS VÍCTIMAS HAN QUEDADO ‘MANCILLADAS’ O LAS HAN ‘DESHONRADO’ DE ALGUNA FORMA, LO QUE DIFICULTA SU RECUPERACIÓN”; POR ELLO, EXISTEN, ADEMÁS, ESTÁNDARES ESPECÍFICOS VINCULADOS A LA VIOLENCIA SEXUAL. POR LOS EFECTOS QUE PRODUCE LA VIOLACIÓN, ACTUALMENTE ESTÁ CONCEBIDA COMO UNA FORMA DE TORTURA, COMO LO HA ENTENDIDO EL RELATOR ESPECIAL CONTRA LA TORTURA, DADO EL SUFRIMIENTO FÍSICO Y PSICOLÓGICO QUE PRODUCE Y LA HUMILLACIÓN QUE SUFRE LA VICTIMA; ASPECTO QUE TAMBIÉN HA SIDO RESALTADO POR LA COMISIÓN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, QUE HA REMARCADO QUE “EL HECHO DE SER OBJETO DE UN ABUSO DE ESTA NATURALEZA LES OCASIONA ASIMISMO UN TRAUMA PSICOLÓGICO QUE RESULTA, POR UN LADO, DEL HECHO DE SER HUMILLADAS Y VICTIMIZADAS Y POR EL OTRO, DE SUFRIR LA CONDENA DE LOS MIEMBROS DE SU COMUNIDAD, SI DENUNCIAN LOS VEJÁMENES DE LAS QUE FUERON OBJETO” LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, SEÑALA QUE LA VIOLACIÓN ESTÁ CONSTITUIDA POR ACTOS DE PENETRACIÓN POR VÍA VAGINAL O ANAL SIN CONSENTIMIENTO DE LA VÍCTIMA, O TAMBIÉN LA UTILIZACIÓN DE OBJETOS Y OTRAS PARTES DEL CUERPO, ASÍ COMO LA PENETRACIÓN BUCAL MEDIANTE EL MIEMBRO VIRIL. AL IGUAL QUE LA COMISIÓN INTERAMERICANA, Y EL RELATOR ESPECIAL CONTRA LA TORTURA, ENTIENDEN QUE LA VIOLACIÓN ES UNA EXPERIENCIA TRAUMÁTICA QUE CAUSA GRAN DAÑO FÍSICO Y PSICOLÓGICA QUE HUMILLA A LA VÍCTIMA Y QUE PUEDE LLEGAR A CONSTITUIR TORTURA SI SE CUMPLEN CON LOS SIGUIENTES REQUISITOS: I) ES INTENCIONAL; II) CAUSA SEVEROS SUFRIMIENTOS FÍSICOS O MENTALES, Y III) SE COMETE CON DETERMINADO FIN O PROPÓSITO. LA CORTE ACLARA QUE UNA VIOLACIÓN SEXUAL PUEDE CONSTITUIR TORTURA AUN CUANDO CONSISTA EN UN SOLO HECHO U OCURRA FUERA DE INSTALACIONES ESTATALES, COMO PUEDE SER EL DOMICILIO DE LA VÍCTIMA, DEBIDO A QUE LOS ELEMENTOS OBJETIVOS Y SUBJETIVOS QUE CALIFICAN UN HECHO COMO TORTURA NO SE REFIEREN NI A LA ACUMULACIÓN DE HECHOS NI AL LUGAR DONDE EL ACTO SE REALIZA, SINO A LA INTENCIONALIDAD, A LA SEVERIDAD DEL SUFRIMIENTO Y A LA FINALIDAD DEL ACTO. LA VIOLACIÓN ES UN DELITO QUE, COMO SE HA DICHO, ES UNA DE LAS FORMAS EXTREMAS Y TAMBIÉN COMUNES DE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER; SIN EMBARGO, LA Y LOS OPERADORES JURÍDICOS NO LE DAN EL SIGNIFICADO DE VIOLENCIA DE GÉNERO, SINO QUE ES TRATADO ÚNICAMENTE EN LA ESFERA PENAL, CON AUSENCIA DE PERSPECTIVA DE GÉNERO EN LA INVESTIGACIÓN Y EN EL JUZGAMIENTO; ES MÁS, EN LA MAYORÍA DE LOS CASOS EXISTE RE VICTIMIZACIÓN, A TRAVÉS DE LA REITERACIÓN DE LA DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA Y DE LOS EXÁMENES QUE SE LE PRACTICAN, PERO ADEMÁS, INDUDABLEMENTE EXISTE UNA MAYOR PRESENCIA DE ESTEREOTIPOS DE GÉNERO, PUES NO SE OTORGA CRÉDITO A LA DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA Y SE CUESTIONAN ASPECTOS VINCULADOS A SU VESTIMENTA, A LA SUPUESTA PRESENCIA VOLUNTARIA DE LA VÍCTIMA EN EL LUGAR DONDE OCURRIERON LOS HECHOS, LA AUSENCIA DE GRITOS Y PEDIDOS DE AUXILIO, LA AUSENCIA DE RESISTENCIA, E INCLUSIVE LA CONDUCTA MORAL ANTES, DURANTE Y DESPUÉS DEL HECHO. SOBRE EL TEMA, LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, HA SEÑALADO QUE LA VIOLACIÓN SEXUAL ES UN TIPO PARTICULAR DE AGRESIÓN QUE, EN GENERAL, SE CARACTERIZA POR PRODUCIRSE EN AUSENCIA DE OTRAS PERSONAS MÁS ALLÁ DE LA VÍCTIMA Y EL AGRESOR O LOS AGRESORES. DADA LA NATURALEZA DE ESTA FORMA DE VIOLENCIA, NO SE PUEDE ESPERAR QUE DENTRO DE UN PROCESO DE ESTE TIPO SE PRESENTEN PRUEBAS GRAFICAS O DOCUMENTALES Y, POR ELLO, LA DECLARACIÓN DE LA VICTIMA CONSTITUYE UNA PRUEBA FUNDAMENTAL SOBRE EL HECHO. DE TODO LO ANOTADO PRECEDENTEMENTE Y EN BASE A LA DESCRIPCIÓN DE LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL DE VIOLACIÓN, PODEMOS SOSTENER QUE COMETE ESTE DELITO CUALQUIER PERSONA QUE DOLOSAMENTE, ES DECIR CON CONOCIMIENTO E INTENCIÓN, UTILIZANDO LA INTIMIDACIÓN, LA VIOLENCIA FÍSICA O PSICOLÓGICA ACCEDA CARNALMENTE A OTRA PERSONA DE UNO U OTRO SEXO, MEDIANTE LA PENETRACIÓN DE SU MIEMBRO VIRIL, O DE CUALQUIER OTRA PARTE DE SU CUERPO, O DE UN OBJETO CUALQUIERA, POR VÍA VAGINAL, ANAL U ORAL. 1.6. DEL TIPO PENAL DE ABUSO DESHONESTO SEGÚN EL CÓDIGO PENAL LEY 2033 DE FECHA 29 DE OCTUBRE DE 1999 EL ART. 312 (ABUSO DESHONESTO). “EL QUE EN LAS MISMAS CIRCUNSTANCIAS Y POR LOS MEDIOS SEÑALADOS EN LOS ARTÍCULOS 308, 308 BIS Y 308 TER, REALIZARA ACTOS LIBIDINOSOS NO CONSTITUTIVOS DE ACCESO CARNAL, SERÁ SANCIONADO CON PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE UNO (1) A CUATRO (4) AÑOS. SI LA VÍCTIMA FUERA MENOR DE CATORCE (14) AÑOS, LA PENA SERÁ DE DIEZ (10) A QUINCE (15) AÑOS. EN LOS DEMÁS CASOS, LA PENA SE AGRAVARÁ CONFORME LO PREVISTO EN EL ARTÍCULO 310 DE ESTE CÓDIGO”. LA NORMATIVA JURÍDICA DE ÍNDOLE PENAL DE NUESTRO PAÍS ESTÁ CLARO QUE NO SOLAMENTE PROTEGE LA LIBERTAD SEXUAL, DADO QUE TAMBIÉN BUSCA RESGUARDAR DE LESIÓN A OTRO BIEN JURÍDICO DE IGUAL IMPORTANCIA, A SABER; LA INDEMNIDAD SEXUAL. DICHA FIGURA LA DOCTRINA PENAL CONTEMPORÁNEA NOS ENSEÑA ESTÁ DIRECTAMENTE VINCULADA A LA NECESIDAD DE PROTEGER Y GARANTIZAR EL DESARROLLO NORMAL EN EL ÁMBITO SEXUAL DE QUIENES AÚN NO HAN ALCANZADO EL GRADO DE MADUREZ SUFICIENTE PARA ELLO, COMO LO SERÍA EL CASO DE LOS MENORES. AHORA BIEN, EL ABUSO DESHONESTO - ANTES- AHORA DENOMINADO ABUSO SEXUAL, SE ENTIENDE ES UNA TERCERA FORMA DE VIOLENCIA SEXUAL, TODA VEZ QUE A DIFERENCIA DE LA VIOLACIÓN O EL ESTUPRO NO EXISTE ACCESO CARNAL, PERO SI ACTOS LIBIDINOSOS QUE SIN DUDA AFECTAN LA INTEGRIDAD SEXUAL DE LA VÍCTIMA, PUES EN ESTE ILÍCITO LO QUE ESTÁ CLARO BUSCA EL AUTOR DEL MISMO ES PRODUCIRSE SENSACIONES DE PLACER SEXUAL O SEA EXCITAR SU LÍBIDO, TOCANDO A SUS VÍCTIMAS, FROTÁNDOSE CON ELLAS, SOMETIÉNDOLA A TOCARLO A SU AGRESOR, ETC. EL ABUSO SEXUAL SE PRODUCE ENTONCES CUANDO SE DAN CONDUCTAS DE ACERCAMIENTO, APROXIMACIONES O CONTACTOS CORPORALES, DEL CUERPO CON LA VÍCTIMA, COMO LAS CARICIAS QUE PUEDEN DARSE MEDIANTE BESOS NO CONSENTIDOS Y OBVIAMENTE MEDIANTE EL TOCAMIENTO DE LAS PARTES PUDENDAS O LOS ROCES QUE NORMALMENTE TIENEN ESE SIGNIFICADO. A DECIR DEL AUTOR NACIONAL RICARDO RAMIRO TOLA FERNÁNDEZ EN SU LIBRO DERECHO PENAL, PARTE ESPECIAL, PÁGS. 600 Y 601; “LOS ACTOS LIBIDINOSOS SE PROPONEN EL DESAHOGO DESCOMPUESTO DE LA LUJURIA, CONSISTENTE EN ACTOS SUCEDÁNEOS DEL CONCÚBITO QUE SIN LLEGAR A LA PLENITUD DEL PLACER OCUPAN LA ZONA CIRCUNVECINA. COMPRENDE, ENTRE OTROS, EL COITUS “INTER FEMORA”, EL SOBAJAMIENTO DE LOS ÓRGANOS, LA MASTURBACIÓN, HASTA LAS CONTEMPLACIONES LASCIVAS PRECEDIDAS DEL DESGARRAMIENTO DE LA INDUMENTARIA DEL SUJETO PASIVO PARA EXCITAR LA VOLUPTUOSIDAD CON EL INCENTIVO DEL CUERPO DESNUDO”. DEL MISMO MODO SE TIENE QUE AL RECAER LA CONDUCTA ILÍCITA SOBRE UNA MENOR DE CATORCE (14) AÑOS, YA NO ES POSIBLE SIMPLEMENTE HABLAR DE LIBERTAD SEXUAL, COMO BIEN JURÍDICO ESPECÍFICAMENTE PROTEGIDO EN ELLOS, DADO QUE LOS SUJETOS PASIVOS SOBRE LOS QUE RECAEN SON PERSONAS QUE CARECEN DE ESA LIBERTAD; POR CUANTO, SI ALGO CARACTERIZA A LAS PERSONAS QUE SE ENCUENTRAN EN ESA SITUACIÓN, ES CARECER DE AUTONOMÍA PARA DETERMINAR SU COMPORTAMIENTO EN EL ÁMBITO SEXUAL. LA DOCTRINA CITANDO A FRANCISCO MUÑOZ CONDE EN SU LIBRO “DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL”, DEFINE COMO UNA ESPECIE DE CONSENSO NO ESCRITO SOBRE LA INTANGIBILIDAD O INDEMNIDAD QUE FRENTE A LA SEXUALIDAD DE TERCEROS DEBE OTORGARSE A ESTAS PERSONAS; MÁS QUE LA LIBERTAD DEL MENOR O INCAPAZ, QUE OBVIAMENTE NO EXISTE EN ESTOS CASOS, SE PRETENDE, EN EL CASO DE LOS MENORES, PROTEGER SU LIBERTAD FUTURA, O MEJOR DICHO, LA NORMAL EVOLUCIÓN Y DESARROLLO DE SU PERSONALIDAD, PARA QUE CUANDO SEA ADULTO DECIDA EN LIBERTAD SU COMPORTAMIENTO SEXUAL, POR ELLO, LA PROHIBICIÓN ESPECÍFICA INTRODUCIDA EN EL CITADO TIPO PENAL, ES EL EJERCICIO DE LA SEXUALIDAD CON ELLOS PORQUE SE AFECTA EL DESARROLLO DE SU PERSONALIDAD Y PUEDE PRODUCIR ALTERACIONES IMPORTANTES QUE INCIDAN EN SU VIDA O EN SU EQUILIBRIO PSÍQUICO EN EL FUTURO. EN ESE ORDEN, EL DELITO DE ABUSO SEXUAL, CONFORME SE SEÑALÓ, ES UN DELITO DOLOSO QUE VULNERA LA LIBERTAD SEXUAL, PUES SOLAMENTE ADMITE LA FORMA DE COMISIÓN DOLOSA; PARA REALIZAR UNA ADECUADA IMPUTACIÓN OBJETIVA DEBE REUNIR TODOS LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL, ESTO ES: 1. EL ELEMENTO OBJETIVO: A) SUJETO ACTIVO HA DE SER CUALQUIER PERSONA; B) EL MEDIO DE COMISIÓN CONSISTE EN REALIZAR ACTOS SEXUALES NO CONSTITUTIVOS DE ACCESO CARNAL, EMPLEANDO VIOLENCIA FÍSICA O INTIMIDACIÓN; Y, 2. EL ELEMENTO SUBJETIVO ES EL DOLO, EL ABUSO SEXUAL ES UN DELITO ESENCIALMENTE DOLOSO, YA QUE EL AGENTE AGREGA EL CONTENIDO SEXUAL EN SUS ACTOS. III. 2. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA EN ESE MÉRITO ES PRECISO ESTABLECER, LA HIPÓTESIS QUE FUE EXPUESTA POR EL MINISTERIO PÚBLICO, Y EL SLIM DEL GAMC, HAN SOSTENIDO QUE: “ QUE, LAS MENORES MONICA, CARLA Y DANIELA ANTONIO PACHECO A LAS EDADES DE 11, 13 Y 14 AÑOS DE EDAD FUERON AGREDIDAS SEXUALMENTE POR SU TÍO JHONNY ANTONIO NINA, QUIÉN APROVECHANDO QUE LAS MENORES SE ENCONTRABAN VISITANDO A SUS ABUELOS EN SU DOMICILIO UBICADO EN LA ZONA NORTE DE TICTI NORTE, CALLE INNOMINADA S/N, LAS INGRESABA A SU HABITACIÓN DONDE PROCEDÍA A REALIZAR FROTES CON SU PENE EN SUS GENITALES DE MONICA Y CARLA ANTONIO PACHECO Y LLEGANDO A PENETRAR VAGINALMENTE A DANIELA, HECHOS QUE FUERON PERPETRADOS EN REITERADAS OPORTUNIDADES, LLEGANDO A MANTENERLES EN SILENCIO A LAS MENORES A TRAVÉS DE AMENAZAS DE ATENTADOS EN CONTRA DE LA INTEGRIDAD DE SUS FAMILIARES. AHORA BIEN CORRESPONDE VERIFICAR SI EN ESTE CASO CONFLUYEN TODOS LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS DELITOS QUE SE LE ATRIBUYEN AL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ES DECIR, SI EN ESTE CASO LA CONDUCTA DE LOS ACUSADOS ES TÍPICA, ANTIJURÍDICA Y CULPABLE. 2.1. CONDUCTA. DE ACUERDO CON LA VALORACIÓN INDIVIDUAL DE LA PRUEBA SE PUDO CONCLUIR ACERCA DE LA ACREDITACIÓN DE LOS SIGUIENTES HECHOS CONCRETOS: 2.1. 1. QUE, LA VÍCTIMA D.A.A.P. NACIÓ EN FECHA 6 DE NOVIEMBRE DE 1992, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 14 Y 13 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. ? QUE, LA VÍCTIMA C.I.A.P. NACIÓ EN FECHA 12 DE MARZO DE 1995, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 15 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. ? QUE, LA VÍCTIMA M.I.A.P. NACIÓ EN FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 1999, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, 24 DE DICIEMBRE DE 2010, CONTABA CON 11 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE. 2.1.2. QUE, EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA NACIÓ EN FECHA 26 DE JULIO DE 1979, ERA MAYOR DE EDAD. 2.1.3. QUE, EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ES HERMANO DEL PADRE DE LAS VÍCTIMAS, POR TANTO ES TÍO DE LAS MENORES Y VICTIMAS DENTRO ESTE PROCESO. 2.1.4. ESTE HECHO SE HIZO CONOCER A TRAVÉS DE LA ACCIÓN DIRECTA DE FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 2010 EMITIDA POR EL FUNCIONARIO POLICIAL RONAL JOVE MOREIRA, QUIÉN TOMO CONTACTO CON LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO, REFIRIÓ QUE SU HIJA MENOR DE EDAD M.I.A. DE 11 AÑOS DE EDAD ESE MOMENTO DE LOS HECHOS, FUE VÍCTIMA DE AGRESIÓN SEXUAL POR PARTE DE SU TIO EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ASIMISMO QUE ESTOS HECHOS DE AGRESIÓN SEXUAL TAMBIÉN FUERON PERPETRADOS POR EL ACUSADO EN CONTRA DE SU OTRAS HIJAS C.I DE 15 AÑOS DE EDAD E I.A.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD. 2.1.5. QUE DE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES SE HA ESTABLECIDO: ? MP-3, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR M.I.A.P. DE 13 AÑOS DE EDAD OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA SE APERSONO JUNTO A SU MADRE, QUIÉN REFIRIÓ QUE SU HIJA FUE AGREDIDA SEXUALMENTE EN FECHA 24 DE DICIEMBRE DE 2010, POR PERSONA CONOCIDA, ASIMISMO EN EXAMEN GINECOLÓGICO: EXAMEN GENITAL: HIMEN INTEGRO. SE EVIDENCIA ZONA ERITEMATOSA, INFLAMATORIA ENTRE BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y LABIO MENOR LADO DERECHO, EXTREMO QUE FUE RATIFICADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE, QUIÉN ESTABLECIÓ DICHA CIRCUNSTANCIA QUE LAS LESIONES DE UNA MENOR DE EDAD EN LA VAGINA CONSTITUYE LA POSIBILIDAD DE MANIPULACIÓN CON LA MANO O EL PENE Y, EN ESTE CASO SE ESTABLECE DICHA CIRCUNSTANCIA DE MANERA CIENTÍFICA. ? MP-4, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA MENOR C.I.A.P. DE 15 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ FROTAMIENTO POR FUERA CON PENE SOBRE SUS GENITALES EXTERNOS. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS CUBIERTOS DE MENSTRUACIÓN, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 12, 3, 6, 8 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. ? MP-5, RESULTA EL CERTIFICADO MÉDICO FORENSE DE LA VÍCTIMA D.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD, OPORTUNIDAD EN LA QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ VIOLACIONES SEXUALES FRECUENTES POR SU TIO JHONY ANTONIO NINA DESDE QUE CONTABA CON 13 A 14 AÑOS DE EDAD. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS ADECUADOS A SU EDAD, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 1, 5, 7, 9 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS. ESTAS DOS ÚLTIMAS LITERALES NOS PERMITEN ESTABLECER DE MANERA CIENTÍFICA QUE LAS DOS VÍCTIMAS REPORTAN CON DESGARROS ANTIGUOS LO QUE SUPONE LA INTRODUCCIÓN DEL PENE EN SU VAGINA, SIENDO EL RESPONSABLE EL ACUSADO. 2.1.6. QUE, LOS HECHOS FUERON PERPETRADOS EN CONTRA DE LAS VÍCTIMAS EN EL DOMICILIO DE LOS PADRES DEL ACUSADO Y ABUELOS PATERNOS DE LAS VÍCTIMAS UBICADO EN LA ZONA NORTE, TICTI NORTE, CALLE DAMIAN REJAS S/N. LOS HECHOS DESCRITOS PRECEDENTEMENTE Y, A PARTIR DE TODA LA PRUEBA PRODUCIDA EN AUDIENCIA, NOS PERMITEN RECONSTRUIR LOS SUCESOS OCURRIDOS, EN ESE SENTIDO PODEMOS AFIRMAR QUE LOS HECHOS OCURRIERON DE LA FORMA SIGUIENTE: QUE, SE CONCLUYE SOBRE LA EXISTENCIA DE UN HECHO QUE HA SIDO DEBIDAMENTE PROBADO QUE LAS VÍCTIMAS A.A.P. NACIERON EN FECHA 6 DE NOVIEMBRE DE 1992, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 14 Y 13 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE; POR SU PARTE LA VÍCTIMA C.I.A.P. EN FECHA 12 DE MARZO DE 1995, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, CONTABA CON 15 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE Y, LA VÍCTIMA M.I.A.P. EN FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 1999, ES DECIR, QUE CUANDO OCURRIERON LOS HECHOS DENUNCIADOS, 24 DE DICIEMBRE DE 2010, CONTABA CON 11 AÑOS DE EDAD APROXIMADAMENTE; CONSECUENTEMENTE, SE HA ESTABLECIDO QUE LAS VÍCTIMAS EL MOMENTO DE LOS HECHOS ERAN MENORES DE EDAD; ASPECTO ACREDITADO CON LOS CERTIFICADOS DE NACIMIENTO ADJUNTOS POR LA DEFENSA EN VIRTUD AL PRINCIPIO DE LA VERDAD MATERIAL INSERTO EN EL ART. 180 DE LA CPE Y, QUE FUERON CONOCIDOS POR EL TRIBUNAL HA MOMENTO DE INTERPONER LA EXCEPCIÓN POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO. DEL MISMO MODO, SE HA ESTABLECIDO QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA NACIÓ EN FECHA 26 DE JULIO DE 1979, POR LO TANTO EL MOMENTO DE LOS HECHOS ACUSADOS, ERA UNA PERSONA MAYOR DE EDAD; EXTREMO ACREDITADO A TRAVÉS DE LA VERIFICACIÓN DE LA CÉDULA DE IDENTIDAD DEL ACUSADO Y EN AUDIENCIA CUANDO PROPORCIONÓ SU DATOS AL TRIBUNAL; ASIMISMO SE HA ESTABLECIDO QUE EL NOMBRADO ACUSADO ES TIO DE LAS VÍCTIMAS, TODA VEZ QUE ES HERMANO DEL PADRE DE LAS MENORES Y QUE VIVÍA EN LA CASA DE SU PADRES, QUIENES A SU VEZ SON ABUELOS PATERNOS DE LAS VÍCTIMAS EN LA ZONA NORTE, TICTI NORTE, CALLE DAMIAN REJAS S/N, LUGAR DONDE TAMBIÉN SE ENCONTRABAN VIVIENDO LAS VÍCTIMAS JUNTO A SU MADRE Y DENUNCIANTE MARIA ELENA PACHECO; EXTREMO ACREDITADO CON LA PRUEBA MP-1 Y MP-2. IGUALMENTE SE HA ESTABLECIDO QUE ESTE HECHO SE HIZO CONOCER A TRAVÉS DE LA ACCIÓN DIRECTA DE FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 2010 EMITIDA POR EL FUNCIONARIO POLICIAL RONAL JOVE MOREIRA, QUIÉN TOMO CONTACTO CON LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO, REFIRIÓ QUE SU HIJA MENOR DE EDAD M.I.A. DE 11 AÑOS DE EDAD ESE MOMENTO DE LOS HECHOS, FUE VÍCTIMA DE AGRESIÓN SEXUAL POR PARTE DE SU TIO EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ASIMISMO QUE ESTOS HECHOS DE AGRESIÓN SEXUAL TAMBIÉN FUERON PERPETRADOS POR EL ACUSADO EN CONTRA DE SU OTRAS HIJAS C.I DE 15 AÑOS DE EDAD E I.A.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD; EXTREMO ACREDITADO CON LA PRUEBA MP-1 Y MP-2. TAMBIÉN SE HA LLEGADO A ESTABLECER A TRAVÉS DE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES EMITIDAS POR LA PROFESIONALES DEL IDIF EN FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 2010, QUE SEGÚN MP-3, LA MENOR M.I.A.P. DE 13 AÑOS DE EDAD SE APERSONO JUNTO A SU MADRE, QUIÉN REFIRIÓ QUE SU HIJA FUE AGREDIDA SEXUALMENTE EN FECHA 24 DE DICIEMBRE DE 2010, POR PERSONA CONOCIDA, ASIMISMO EN EXAMEN GINECOLÓGICO: EXAMEN GENITAL: HIMEN INTEGRO. SE EVIDENCIA ZONA ERITEMATOSA, INFLAMATORIA ENTRE BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y LABIO MENOR LADO DERECHO, EXTREMO QUE FUE RATIFICADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE EN ESTA AUDIENCIA, QUIÉN ESTABLECIÓ DICHA CIRCUNSTANCIA QUE LAS LESIONES DE UNA MENOR DE EDAD EN LA VAGINA CONSTITUYE LA POSIBILIDAD DE MANIPULACIÓN CON LA MANO O EL PENE Y, EN ESTE CASO SE ESTABLECE DICHA CIRCUNSTANCIA DE MANERA CIENTÍFICA, QUE EL ACUSADO REALIZO TOQUES IMPÚDICOS EN LA MENOR EFECTUANDO ROSES O FROTAMIENTOS CON SU PENE EN LA VAGINA DE LA MENOR. DE LA PRUEBA MP-4, EFECTUADA EN LA MENOR C.I.A.P. DE 15 AÑOS DE EDAD, LA MISMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ FROTAMIENTO POR FUERA CON PENE SOBRE SUS GENITALES EXTERNOS. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS CUBIERTOS DE MENSTRUACIÓN, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 12, 3, 6, 8 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS Y, DE LA PRUEBA MP-5, LA VÍCTIMA D.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD, SOSTUVO QUE LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE SUFRIÓ VIOLACIONES SEXUALES FRECUENTES POR SU TIO JHONY ANTONIO NINA DESDE QUE CONTABA CON 13 A 14 AÑOS DE EDAD. EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS ADECUADOS A SU EDAD, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 1, 5, 7, 9 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS; ESTAS DOS ÚLTIMAS LITERALES NOS PERMITEN ESTABLECER DE MANERA CIENTÍFICA QUE LAS DOS VÍCTIMAS REPORTAN DESGARROS ANTIGUOS, LO QUE IMPLICA LA INTRODUCCIÓN DEL PENE EN SU VAGINA, ELLO EN EL ENTENDIDO DE QUE SI BIEN LA PRIMERA SOSTIENE QUE EL ACUSADO LE FROTO SU PENE EN SU VAGINA, SIN EMBARGO EXISTE DESGARRO ANTIGUO Y DEBIDO A SU CORTA EDAD, RESULTA COMPRENSIBLE QUE LA MENOR NO PRECISE ENTRE UNA PENETRACIÓN Y UN FROTAMIENTO, CIRCUNSTANCIA QUE CON LA PRUEBA CIENTÍFICA REPORTA ESE EXTREMO; IGUALMENTE EN RELACIÓN A LA MENOR D.A.P REPORTA IGUALMENTE DESGARRO ANTIGUO Y EN ESTE CASO LA VÍCTIMA REFIRIÓ QUE FUE AGREDIDA SEXUALMENTE EN REITERADAS OPORTUNIDADES IDENTIFICANDO A SU AGRESOR EL ACUSADO Y TÍO JHONNY ANTONIO NINA Y, ESTE EXTREMO SE ENCUENTRA CORROBORADO NO SOLO CON LA SINDICACIÓN A LA PROFESIONAL MÉDICO, SINO A TRAVÉS JUSTAMENTE DEL EXAMEN MÉDICO FORENSE QUE REPORTA DESGARRO ANTIGUO, POR LO QUE SE ACREDITADA LA PENETRACIÓN DEL PENE DEL ACUSADO EN LA VAGINA DE LAS VÍCTIMAS; EXTREMOS ACREDITADOS CON LA DECLARACIÓN DE LA MÉDICO FORENSE AN BEE LE EN ESTA AUDIENCIA Y, LAS LITERALES MP-3, MP-4 Y MP-5. AHORA BIEN, RESPECTO A LOS ESCRITOS PRESENTADOS POR LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO Y LA VÍCTIMA D.A.A.P. EN CUYO TENOR REPORTA ACTOS DE MALTRATOS FÍSICOS Y PSICOLÓGICOS DE PARTE DEL PADRE DE LAS VÍCTIMAS HACÍA LA DENUNCIANTE DURANTE VARIOS AÑOS Y, QUE ESE HECHO GENERÓ RENCOR Y ODIO HACIA LA FAMILIA DE SU ESPOSO QUE LE MOTIVO A EFECTUAR LA PRESENTE DENUNCIA DE VIOLACIÓN PERPETRADO HACIA SUS HIJAS, SIENDO RESPONSABLE SU CUÑADO, EL AHORA ACUSADO Y QUE LO PLASMO EN LA DENUNCIA DE FECHA 25 DE DICIEMBRE DE 2010, ALEGANDO QUE TODO LO EXPUESTO RESULTA FALSO E IRREAL POR LO SE RETRACTA Y PRESENTA DESASIMIENTO, ADICIONANDO QUE ENSEÑO A SU HIJAS PARA QUE DECLARE EN CONTRA DEL ACUSADO Y QUE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS PRUEBAN QUE SUS HIJAS SON VÍRGENES Y NO TIENEN MAYOR LESIÓN Y POR ELLO LA INEXISTENCIA DE LOS DELITOS DENUNCIADOS; ASIMISMO CURSA OTRO ESCRITO QUE REPORTA QUE LA DENUNCIANTE Y MADRE DE LA VÍCTIMA SOSTIENE ANTE EL ANTERIOR TRIBUNAL QUE CONOCIÓ ESTE PROCESO QUE COMO TUTORA DE SU HIJA MENOR MÓNICA NO PERMITIRÁ QUE SU NIÑA COMPAREZCA ANTE EL TRIBUNAL PARA SER TESTIGO EN CONTRA DE UN INOCENTE, EXTREMOS REITERADOS POR LAS VICTIMAS D.A.A. P. Y C.I.A.P. Y QUE TODO LO EXPUESTO ANTERIORMENTE FUE FALSO; EXTREMOS EXTRAÍDOS DE LAS PRUEBAS DE DESCARGO SIGNADAS COMO D-1 Y D-2. ANTE ESTAS CIRCUNSTANCIAS Y, CORRESPONDE AL TRIBUNAL REMITIRNOS A LA FIGURA DE LA RETRATACIÓN, QUE SEGÚN LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, SOBRE LOS DERECHOS DE LAS MUJERES, EN EL CASO J VS. PERÚ, EN LA SENTENCIA DE 27 DE NOVIEMBRE DE 2013, SOBRE EXCEPCIONES PRELIMINARES, FONDO, REPARACIONES Y COSTAS. PÁRRAFO 324. “LA NEGACIÓN DE LA OCURRENCIA DE UNA AGRESIÓN SEXUAL DENUNCIADA NO NECESARIAMENTE DESACREDITA LAS DECLARACIONES DONDE SE INDICÓ QUE HABÍA SUCEDIDO, SINO QUE DEBE SER ANALIZADO TOMANDO EN CUENTA LAS CIRCUNSTANCIAS PROPIAS DEL CASO Y DE LA VÍCTIMA” (CURSIVA SON NUESTRAS). ASIMISMO, DOCTRINA LEGAL APLICABLE Y JURISPRUDENCIA INTERNA EN EL A.S. 825/2017 ESTABLECIÓ: “…SI BIEN LA PRIMERA VERSIÓN DE LOS HECHOS INTENTÓ SER CAMBIADA POR LA PROPIA VÍCTIMA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO, EL TRIBUNAL DE SENTENCIA ASUMIÓ QUE ELLO OBEDECÍA A LOS SENTIMIENTOS DE CULPABILIDAD Y AUTOINCRIMINACIÓN COMO EMERGENCIA DE LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL PROCESO EN EL ÁMBITO FAMILIAR, CRITERIO ASUMIDO EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN QUE TIENE EL TRIBUNAL DE SENTENCIA Y QUE LE PERMITA TENER CONTACTO DIRECTO CON LOS TESTIGOS Y DEMÁS PRUEBAS, LO QUE NO SUCEDE CON EL TRIBUNAL DE ALZADA Y MENOS CON EL DE CASACIÓN…” INDICADOR CONCRETO ? RETRACTACIÓN NO ANULA DECLARACIONES ANTERIORES QUE REALIZÓ LA VÍCTIMA. ? DEBE ANALIZARSE EL MOTIVO DEL CAMBIO DE VERSIÓN. ? ANÁLISIS DE LOS FACTORES QUE INFLUYEN EN SU RETRACTACIÓN. ? CONSIDERAR LA PRIMERA DECLARACIÓN AHORA BIEN, CORRESPONDE AL TRIBUNAL EFECTUAR ESA LABOR DE ESTABLECER DE ACUERDO A LAS RECOMENDACIONES EFECTUADAS POR LA C.I.D.H. Y, LA DOCTRINA LEGAL APLICABLE DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, SE HA ESTABLECIDO LA EXISTENCIA DE LA RETRACTACIÓN DE LA DENUNCIANTE MARIA ELENA PACHECO, ASÍ COMO DE SUS HIJAS LAS VICTIMAS D.A.A. P. Y C.I.A.P., TODA VEZ QUE SI RECORDAMOS SEGÚN LAS LITERALES SIGNADAS COMO A-1 Y A-2, ESTE HECHO SE DIO A CONOCER A TRAVÉS DE LA ACCIÓN DIRECTA EFECTUADA POR LA DENUNCIANTE Y MADRE DELAS VÍCTIMAS MARIA ELENA PACHECO, QUIÉN HIZO CONOCER AL FUNCIONARIO POLICIAL SOBRE EL ÚLTIMO ACTO DE AGRESIÓN SEXUAL QUE PERPETRO EN CONTRA DE SU HIJA MENOR DE EDAD M.I.A.P. DE 11 AÑOS DE EDAD, POR SU CUÑADO EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA EN FECHA 24 DE DICIEMBRE DE 2010, EN EL DOMICILIO DE SUS SUEGROS ZONA DE TICTI NORTE, CALLE DAMIAN REJAS S/N Y, QUE TAMBIÉN EL MISMO ACUSADO AGREDIÓ SEXUALMENTE A SUS OTRAS HIJAS D.A.A. P. Y C.I.A.P., EXTREMOS QUE FUERON VERIFICADOS A TRAVÉS DE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES ELABORADOS A LAS 3 VÍCTIMAS Y, QUE REPORTARON AGRESIONES SEXUALES DE FROTAMIENTOS EN RELACIÓN A M.I.A.P. Y EN RELACIÓN A D.A.A. P. Y C.I.A.P., REPORTO DESGARRO ANTIGUO EN AMBAS CUANDO ERAN MENORES DE EDAD Y EN REITERADAS OPORTUNIDADES IDENTIFICANDO A SU AGRESOR AL ACUSADO, SOBRE ESTOS HECHOS PROBADOS NO SE TIENE ELEMENTO DE PRUEBA ALGUNA QUE HAGA VER AL TRIBUNAL LO CONTRARIO, PUES LAS AFIRMACIONES EFECTUADAS A TRAVÉS DE LOS ESCRITOS PRESENTADOS POR LA DEFENSA EN LAS SIGNADAS COMO D-1 Y D-2, POR EL CONTRARIO SE RETRACTARON DE SUS SINDICACIONES INICIALES, TODA VEZ QUE NO SE EXPLICA EL MOTIVO POR EL CUAL LA MADRE DE LAS VÍCTIMAS Y DENUNCIANTE, ASÍ COMO LAS VÍCTIMAS –QUE AL PRESENTE SON MAYORES DE EDAD- SE PRESENTEN ANTE ESTE TRIBUNAL JUSTAMENTE PARA HACER CONOCER ESA VERDAD QUE ALEGARON DURANTE TODO ESTE PROCESO PENAL Y SOMETERSE AL CONTRADICTORIO, INMEDIACIÓN Y ORALIDAD, POR EL CONTRARIO DEMUESTRAN RETICENCIA DE PARTICIPAR EN SU CONDICIÓN DE TESTIGOS. TAMPOCO SE PUEDE DESCONOCER QUE LAS INSTITUCIONES COMO EL MINISTERIO PÚBLICO, DEFENSORÍA DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA DEL GAMC, LA FELCV – POLICÍA BOLIVIANA QUE HAN INCUMPLIDO ESE DEBER QUE TIENE TODO FUNCIONARIO PÚBLICO A ACTUAR DE OFICIO Y CON LA DEBIDA DILIGENCIA DENTRO ESTE TIPO DE PROCESOS PENALES, DONDE EXISTEN VÍCTIMAS DE AGRESIÓN SEXUAL, PORQUE RESULTA CIERTO QUE EL TRABAJO DE INVESTIGACIÓN Y POSTERIOR ACUSACIÓN RESULTA PAUPÉRRIMO, DE NINGUNA MANERA SE PUEDA ATRIBUIR ESA IRRESPONSABILIDAD A LAS VÍCTIMAS. SOBRE EL RELATO DE LAS VÍCTIMAS JUDICIALIZADA, QUE EN ESTE CASO SE REDUCE A LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES DE DONDE SE HA EXTRAÍDO ESA VERSIÓN Y LA ACCIÓN DIRECTA, LOS MISMOS QUE SOMETIDOS A VALORACIÓN SE CONCLUYE QUE CUMPLEN SUFICIENTEMENTE CON LOS PRINCIPIOS DE LA GARANTÍA DE CERTEZA, EN RAZÓN AL SIGUIENTE ANÁLISIS: A) AUSENCIA DE INCREDIBILIDAD SUBJETIVA, EN ESTE CASO NO SE TIENE PROBADO QUE EXISTAN RELACIONES ENTRE LAS VÍCTIMAS Y LOS ACUSADOS BASADAS EN EL ODIO, RESENTIMIENTOS, ENEMISTAD U OTRAS QUE PUEDAN INCIDIR EN SU DECLARACIÓN Y, POR ENDE, LE NIEGUEN APTITUD PARA GENERAR CERTEZA, TODA VEZ QUE SI BIEN LA DEFENSA DEL ACUSADO HAN REFERIDO QUE PROBLEMAS ENTRE SU MADRE Y PADRE DE LAS VÍCTIMAS POR SITUACIONES DE VIOLENCIA FÍSICA Y OTROS Y, QUE ESO DERIVO QUE INICIEN ESTE PROCESO Y SINDIQUEN AL AHORA ACUSADO DE HECHOS DE AGRESIÓN SEXUAL, ALEGANDO RESENTIMIENTO, NO SE COMPRENDE QUE DE QUÉ FORMA ESTE PROCESO AFECTARÍA AL PADRE DE LAS VÍCTIMAS DE QUIÉN SE ALEGA ACTOS DE VIOLENCIA, IGUALMENTE NO SE PRESENTÓ NINGÚN ELEMENTO DE PRUEBA QUE REPORTE ESA CIRCUNSTANCIA SÓLO LA MERA AFIRMACIÓN DE LA DEFENSA Y ESCRITOS PRESENTADOS POR LAS PROPIAS VÍCTIMAS; ASIMISMO LA INEXISTENCIA DE LOS HECHOS, DE LO QUE SE COLIGE QUE LA DEFENSA NO HA DESVIRTUADO LA TESIS INCRIMINATORIA Y, POR ENDE ESTE TRIBUNAL NO ADVIERTE UNA CIRCUNSTANCIA EN CONTRARIO. B) VEROSIMILITUD, QUE EN ESTE CASO SURGE EN VIRTUD A LA COHERENCIA Y SOLIDEZ DE LAS VERSIONES DE LAS VÍCTIMAS, QUIENES REFIEREN FROTAMIENTOS DEL PENE EN SU VAGINA Y PENETRACIÓN DEL PENE EN SU VAGINA, AFIRMACIONES PRECISAS QUE DESCARTAN POSIBLES FANTASÍAS CIRCUNSTANCIAS CORROBORATIVAS PERIFÉRICAS DE CARÁCTER OBJETIVO, COMO RESULTA SER QUE EL MOMENTO DE LOS HECHOS TODAS LAS VÍCTIMAS ERAN MENORES DE EDAD, LAS MISMAS QUE DURANTE VARIOS AÑOS TOLERARON ACTOS SEXUALES POR PARTE DE SU TIO EL AHORA ACUSADO Y, QUE DEBIDO JUSTAMENTE AL ÚLTIMO HECHO DE AGRESIÓN SEXUAL EN RELACIÓN A LA MENOR M.I.A.P DE 11 AÑOS DE EDAD, LA MADRE SE VIO OBLIGADA A EFECTUAR LA DENUNCIA ANTE EL CONOCIMIENTO QUE EL ACUSADO SE DARÍA A LA FUGA; ESAS AFIRMACIONES SE ENCUENTRAN CORROBORADAS CON LOS CERTIFICADOS MÉDICO FORENSE QUE REPORTAN QUE LA MENOR M.I.A.P. DE 13 AÑOS EXAMEN GINECOLÓGICO: EXAMEN GENITAL: HIMEN INTEGRO. SE EVIDENCIA ZONA ERITEMATOSA, INFLAMATORIA ENTRE BORDE DE IMPLANTACIÓN DEL HIMEN Y LABIO MENOR LADO DERECHO, EXTREMO QUE FUE RATIFICADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE EN ESTA AUDIENCIA, QUIÉN ESTABLECIÓ DICHA CIRCUNSTANCIA QUE LAS LESIONES DE UNA MENOR DE EDAD EN LA VAGINA CONSTITUYE LA POSIBILIDAD DE MANIPULACIÓN CON LA MANO O EL PENE; EN RELACIÓN A LA MENOR C.I.A.P. DE 15 AÑOS DE EDAD, EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS CUBIERTOS DE MENSTRUACIÓN, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 12, 3, 6, 8 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS Y, LA VÍCTIMA D.A.P. DE 18 AÑOS DE EDAD, EXAMEN GINECOLÓGICO: GENITALES EXTERNOS ADECUADOS A SU EDAD, HIMEN BILABIADO CON DESGARROS ANTIGUOS A HORAS 1, 5, 7, 9 SEGÚN LA DIRECCIÓN DE LAS MANECILLAS DEL RELOJ, DE BORDES ROMOS Y BLANQUECINOS, HORQUILLA Y PERINE SIN LESIONES. DIAGNOSTICO: HIMEN CON DESGARROS ANTIGUOS; CIRCUNSTANCIAS QUE LLEVAN AL TRIBUNAL A ESTABLECER QUE LAS VÍCTIMAS FUERON AGREDIDA SEXUALMENTE POR EL ACUSADO. ES DECIR, QUE LA EXISTENCIA DEL DELITO Y LA RESPONSABILIDAD DEL ACUSADO, NO SOLO SE BASAN EN LA PURA MANIFESTACIÓN SUBJETIVA DE LA VÍCTIMA, SINO QUE ENCUENTRA APOYADO EN LOS OTROS ELEMENTOS PROBATORIOS, ACORDE A LA VALORACIÓN INDIVIDUAL EFECTUADA EN LA PRESENTE SENTENCIA. C) PERSISTENCIA EN LA INCRIMINACIÓN, EL RELATO PRESTADO POR LAS VÍCTIMAS SE HA EXTRAÍDO ÚNICAMENTE DE LOS CERTIFICADOS MÉDICOS FORENSES, QUE EN ESTE CASO RESULTAN SUFICIENTES PARA ESTABLECER LA PERSISTENCIA DE SU INCRIMINACIÓN, MÁS AÚN AL CONSIDERAR SU MINORIDAD Y QUE EN ESTE CASO HUBO RETRACTACIÓN DE LAS VÍCTIMAS Y DE LA MADRE DE ESTAS QUE A LA VEZ ES LA DENUNCIANTE DENTRO ESTE PROCESO. AL RESPECTO, DEBEMOS RECORDAR QUE YA LA CORTE IDH, EN EL CASO FERNÁNDEZ ORTEGA Y OTROS VS. MÉXICO, EN LA SENTENCIA DE 30 DE AGOSTO DE 2010, SOBRE EXCEPCIÓN PRELIMINAR, FONDO, REPARACIONES Y COSTAS, SEÑALÓ QUE LA VIOLACIÓN SEXUAL ES UN TIPO PARTICULAR DE AGRESIÓN, QUE EN GENERAL, SE CARACTERIZA POR PRODUCIRSE EN AUSENCIA DE OTRAS PERSONAS, MÁS ALLÁ DE LA VÍCTIMA Y EL AGRESOR O LOS AGRESORES. DADA LA NATURALEZA DE ESTA FORMA DE VIOLENCIA, NO SE PUEDE ESPERAR QUE DENTRO DE UN PROCESO PENAL DE ESTE TIPO, SE PRESENTEN PRUEBAS GRÁFICAS O DOCUMENTALES, Y POR ELLO, LA DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA SE CONSTITUYE EN UNA PRUEBA FUNDAMENTAL SOBRE LOS HECHOS; EN SE SENTIDO, CORRESPONDE TAMBIÉN MENCIONAR AL CASO ESPINOZA GONZALES VS. PERÚ, EN LA SENTENCIA DE 20 DE NOVIEMBRE DE 2014, SOBRE EXCEPCIONES PRELIMINARES, FONDO, REPARACIONES Y COSTAS, LA CUAL SEÑALÓ QUE LA DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA, SE CONSTITUYE EN UNA PRUEBA FUNDAMENTAL, TRATÁNDOSE DE VIOLACIONES SEXUALES, Y QUE LA FALTA DE EVIDENCIA MÉDICA NO DISMINUYE LA VERACIDAD DE LA DECLARACIÓN DE LA PRESUNTA VÍCTIMA. 2.2. TIPICIDAD. LA TIPICIDAD ES EL ELEMENTO CONSTITUTIVO DEL DELITO, QUE CONSISTE EN LA ADECUACIÓN DEL HECHO QUE SE CONSIDERA DELICTIVO A LA FIGURA O TIPO PENAL DESCRITO EN LA LEY. EN ESE MÉRITO, DEBEMOS ESTABLECER QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, SE LE ATRIBUYE LA COMISIÓN DE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO, TIPIFICADOS POR LOS ART. 308 Y 312 DEL CÓDIGO PENAL LEY 2033, POR LO QUE CORRESPONDE VERIFICAR SI LA CONDUCTA ANTERIORMENTE DESCRITA SE LOGRÓ ACREDITAR Y, SE AJUSTA AL REFERIDO TIPO PENAL. EN EL CASO PRESENTE, EL TIPO PENAL DE VIOLACIÓN, EN ESA OPORTUNIDAD SE ENCONTRABA CONFIGURADA POR EL ACCESO CARNAL CON PERSONA DE UNO U OTRO SEXO TUVIERA PENETRACIÓN ANAL, VAGINAL O INTRODUJERA OBJETOS CON FINES LIBIDINOS. AHORA BIEN, EN EL CASO DE AUTOS TAL COMO SE ESTABLECIÓ PRECEDENTEMENTE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, APROVECHÓ SU CONDICIÓN DE PERSONA MAYOR DE EDAD, ADEMÁS DE SER TIO PATERNO, HERMANO DEL PADRE DE LAS VÍCTIMAS PARA TENER CONTACTO DIRECTO CON LAS VÍCTIMAS, ADEMÁS QUE EL ACUSADO VIVÍA EN LA CASA DE SUS PADRES Y ABUELOS DE LAS MENORES, EXTREMO QUE FUE APROVECHADO PARA AGREDIR SEXUALMENTE A LAS VÍCTIMAS D.A.A. P. Y C.I.A.P. CONSECUENTEMENTE, QUEDA PLENAMENTE ESTABLECIDO QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA INTRODUJO SU PENE EN LA VAGINA DE LAS VÍCTIMAS D.A.A. P. Y C.I.A.P., POR LO QUE SU CONDUCTA DE ADECÚA AL TIPO PENAL DE VIOLACIÓN TIPIFICADO POR EL ART. 308 DEL CÓDIGO PENAL, LEY 2033 EN RELACIÓN AL DELITO DE ABUSO DESHONESTO, ESTABLECÍA ACTOS LIBIDINOSOS NO CONSTITUTIVOS DE ACCESO CARNAL. SOBRE ESTE EXTREMO, SE HA ESTABLECIDO QUE EN RELACIÓN A LA MENOR M.I.A.P. EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, APROVECHÓ SU CONDICIÓN DE PERSONA MAYOR DE EDAD, ADEMÁS DE SER TIO PATERNO, HERMANO DEL PADRE DE LA VÍCTIMA PARA TENER CONTACTO DIRECTO CON LA VÍCTIMA, ADEMÁS QUE EL ACUSADO VIVÍA EN LA CASA DE SUS PADRES Y ABUELOS DE LAS MENORES, EXTREMO QUE FUE APROVECHADO PARA AGREDIR SEXUALMENTE A LA MENOR A TRAVÉS DE FROTAMIENTOS DE SU PENE EN LA VAGINA DE LA VÍCTIMA. 2.3. ANTIJURICIDAD. DENOMINAMOS COMO ANTIJURIDICA A AQUELLA CONDUCTA TÍPICA, PERO ADEMÁS DESAPROBADA O REPROCHABLE, ES DECIR LA CONDUCTA QUE ENCAJA A UN DETERMINADO TIPO PENAL PERO QUE TAMBIÉN ES UNA CONDUCTA DESAPROBADA POR LA GENERALIDAD. EVENTUALMENTE EXISTEN CONDUCTAS TÍPICAS QUE NO SON DESAPROBADAS O REPROCHABLES, COMO POR EJEMPLO LA CONDUCTA DE UNA PERSONA QUE MATA A OTRA EN LEGÍTIMA DEFENSA, DESDE LUEGO QUE EN ESTE CASO EL MATAR A ALGUIEN SE ENCUENTRA DESCRITO EN LA LEY PENAL, POR LO MISMO ES UNA CONDUCTA TÍPICA, PERO AL HABERSE DESARROLLADO ESTA CONDUCTA EN DEFENSA DE UN DERECHO PROPIO, NO ES REPROCHABLE, MOTIVO POR EL CUAL ESA CONDUCTA EN TALES CIRCUNSTANCIAS NO ES DESAPROBADA, LUEGO, NO ES ANTIJURÍDICA. CONSECUENTEMENTE PODEMOS RESUMIR LA DEFINICIÓN DE ANTIJURICIDAD COMO LA DESAPROBACIÓN DE LA CONDUCTA TÍPICA, AL NO EXISTIR CAUSA JUSTIFICANTE ALGUNA. AHORA BIEN, EN EL CASO DE AUTOS DEBEMOS ENTENDER QUE ESTÁ RELACIONADO CON LA CONDUCTA DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, NO CONFLUYE RAZÓN O CAUSA JUSTIFICANTE ALGUNA, PORQUE CON PLENA CONSCIENCIA Y VOLUNTAD DE SUS ACTOS, AL SER UNA PERSONA MAYOR DE EDAD, APROVECHO LA VULNERABILIDAD DE LAS VÍCTIMAS AL CONOCER LA MINORIDAD DE LAS MISMAS, EL GRADO DE PARENTESCO, POR LO QUE SIN LUGAR A DUDAS SE CONCLUYE QUE LA CONDUCTA DEL ACUSADO ES REPROCHABLE, POR TANTO TAL COMPORTAMIENTO O CONDUCTA ES ANTIJURÍDICA, LO QUE NOS PERMITE SOSTENER QUE TAMBIÉN CONFLUYE EL TERCER ELEMENTO CONSTITUTIVO DE LOS DELITOS QUE SE LE ATRIBUYEN AL ACUSADO. 2.4. CULPABILIDAD LA DETERMINACIÓN DE LA CULPABILIDAD DESDE UN PUNTO DE VISTA PRÁCTICO, CONLLEVA LA REALIZACIÓN DE UN ANÁLISIS, ENCAMINADO A VALORAR LA CAPACIDAD DEL SUJETO DE ACTUAR DE UN MODO DISTINTO. EN EL CASO PRESENTE Y, EN BASE A LAS CONSIDERACIONES DESCRITAS PRECEDENTEMENTE, SE ESTABLECE QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, NO CONFLUYE NINGUNA CAUSA DE INIMPUTABILIDAD, TODA VEZ QUE EL ACUSADO TENÍA PLENA CONSCIENCIA DE LA ANTIJURICIDAD DE SUS ACTOS, TODA VEZ QUE APROVECHO EL ESTADO DE VULNERABILIDAD DE LAS VÍCTIMAS, LA MINORIDAD DE LAS MISMAS, EL GRADO DE PARENTESCO QUE FUE APROVECHADO PARA SATISFACER SUS DESEOS SEXUALES, A TRAVÉS DE LA INTRODUCCIÓN DE SU PENE EN SU VAGINA EN REITERADAS OPORTUNIDADES Y EL FROTAMIENTO DE SU PENE CON LA VAGINA DE LA MENOR M.I.A.P.; ASIMISMO TENÍA CONSCIENCIA DE QUE LO QUE HACÍA ERA ILÍCITO Y QUE PUDO OBRAR DE UNA FORMA DISTINTA O MEJOR DE AQUELLA POR LA QUE EN DEFINITIVA SE DECIDIÓ, CONCURRE ENTONCES TAMBIÉN DE FORMA PLENA EL ELEMENTO CULPABILIDAD. TAMBIÉN SE HA LOGRADO ESTABLECER LA AGRAVANTE INSERTA EN EL ART. 310 INC. 3) SI EL AUTOR FUERA ASCENDIENTE, DESCENDIENTE O PARIENTE DENTRO DEL CUARTO GRADO DE CONSANGUINEIDAD O SEGUNDO DE AFINIDAD; AL RESPECTO, SE TIENE CLARAMENTE ESTABLECIDO QUE EL ACUSADO ES TIO DE LAS VÍCTIMAS, HERMANO DEL PADRE DE LAS MENORES, POR LO QUE SE ESTABLECE LA CONCURRENCIA DEL 3ER GRADO DE CONSANGUINEIDAD. ESTE TRIBUNAL DE SENTENCIA CONFOME SE HA PLAMADOS PRECEDENTEMENTE, HA CONCLUÍDO QUE NOS ENCONTRAMOS FRENTE A UNA CONDUCTA TÍPICA, ANTIJURÍDICA Y CULPABLE, POR LO QUE SE CONCLUYE LOS HECHOS QUE SE DECLARAN PROBADOS Y, SOBRE LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN DEL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, ES AUTOR DEL DELITO DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO CON AGRAVACIÓN TIPIFICADO POR LOS ARTS. 308, 312 Y 310 NÚM. 3) DEL CÓDIGO PENAL, LEY 2033, ELLO PORQUE EL MINISTERIO PÚBLICO, HA DEMOSTRADO MÁS ALLA DE LA DUDA RAZONABLE, QUE EN LA CONDUCTA DEL IMPUTADO CONCURREN TODOS LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS TIPOS PENALES DESCRITO EN LOS CITADOS ART. 308 Y 312 TAMBIEN TODOS LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO. II. ESTRATEGÍA DE LA DEFENSA POR SU PARTE, LA DEFENSA DENTRO DE SU ESTRATEGÍA HA EXPUESTO LA POSIBILIDAD DE DEMOSTRAR LA INOCENCIA DE SU DEFENDIDO JHONNY ANTONIO NINA, DEBIDO A LA INEXISTENCIA DE LOS HECHOS ACUSADSO Y QUE ESTE PROCESO SE INICIO DEBIDO A PROBLEMAS DE VENGANZA DE PARTE DE LA MADRE DE LA VÍCTIMA Y DENUNCIANTE MARIA ELENA PACHECO, TODA VEZ QUE LA MISMA SUFRIO AGRESIONES FISICAS POR PARTE DE SU ESPOSO, QUIÉN A SU VEZ ES PADRE DE LAS VÍCTIMAS Y HERMANO DEL ACUSADO. AL RESPECTO, LA DEFENSA DURANTE EL DESARROLLO DEL JUICIO Y, EN BASE A SU ESTRATEGIA SE HA LIMITADO A ESTABLECER LA INEXISTENCIA DEL HECHO Y POR ENDE LA NO PARTICIPACIÓN DE SU DEFENDIDO, ADEMÁS DE ENFATIZAR EN LOS ESCRITOS PRESENTADOS POR LA DENUNCIANTE Y LAS MISMAS VÍCTIMAS SOBRE ESTA ACUSACIÓN QUE ES FALSA Y LA RETRACTACIÓN Y DESISTIMIENTO DEL PROCESO, EMPERO ESOS EXTREMOS HAN SIDO EXPUESTOS SIN QUE CURSE ELEMENTO DE PRUEBA ALGUNA QUE HAGA VER LA INEXISTENCIA DEL HECHO, TODA VEZ QUE LAS VÍCTIMAS REPORTAN DESGARROS ANTIGUOS E INFLAMACIÓN EN LA PARTE DE LOS GENITALES, LO QUE NO SUPIERON REFURTAR ANTE LA DECLARACIÓN DE LA MÉDICO FORENSE PRETENDIENDO HACER VER QUE ESA SITUACIÓN DE LA VÍCTIMA SE TRATA DE UN MAL ASEO O HIGIENE, EXTREMO QUE FUE NEGADO POR LA PROFESIONAL MÉDICO FORENSE Y, EN RELACIÓN A LOS OTROS CERITIFCADOS MEDICOS FORENSES SE LIMITARON A CUESTIONAR SO BRE LA IDEONEIDAD DE LA PROFESIONALM, MÁS NO ASÍ SOBRE LA EXISTENCIA DEL DESGARRO ANTIGUO DE LAS VÍCTIMAS. IV. CONSIDERANDO IV.1. EL DEBER DE GARANTIZAR UNA REPARACIÓN JUSTA Y EFICAZ DE PARTE DEL ESTADO EN VIRTUD A LAS OBLIGACIONES ASUMIDAS POR LOS ESTADOS TANTO EN EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS COMO EN LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS, ÉSTOS TIENEN LA OBLIGACIÓN DE PREVENIR, INVESTIGAR Y SANCIONAR INTERNAMENTE LA VIOLACIÓN DE DERECHOS HUMANOS; PUES, DEBE RECORDARSE QUE SON LOS PROPIOS ESTADOS LOS QUE DEBEN VELAR PORQUE INTERNAMENTE SE RESPETEN Y GARANTICEN LOS DERECHOS HUMANOS. EN ESE SENTIDO, SE DEBE SEÑALAR QUE ES UN PRINCIPIO DEL DERECHO INTERNACIONAL QUE SI HA EXISTIDO UNA VIOLACIÓN DE DERECHOS HUMANOS, Y LA MISMA HA SIDO ATRIBUIDA AL ESTADO, ES INDISPENSABLE QUE LA GARANTÍA DEL DERECHO INCLUYA UNA REPARACIÓN DE TODA VIOLACIÓN AL MISMO, PUESTO QUE EL INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIÓN INTERNACIONAL ATRIBUIBLE AL ESTADO GENERA LA OBLIGACIÓN DE REPARAR. DENTRO DEL SISTEMA INTERAMERICANO EL ART. 63.1 DE LA CADH DESARROLLA DE MANERA ESPECÍFICA EL DERECHO A LA REPARACIÓN DE LAS VÍCTIMAS DE LA SIGUIENTE MANERA: “CUANDO DECIDA QUE HUBO VIOLACIÓN DE UN DERECHO O LIBERTAD PROTEGIDOS EN ESTA CONVENCIÓN, LA CORTE DISPONDRÁ QUE SE GARANTICE AL LESIONADO EN EL GOCE DE SU DERECHO O LIBERTAD CONCULCADOS. DISPONDRÁ ASIMISMO, SI ELLO FUERA PROCEDENTE, QUE SE REPAREN LAS CONSECUENCIAS DE LA MEDIDA O SITUACIÓN QUE HA CONFIGURADO LA VULNERACIÓN DE ESOS DERECHOS Y EL PAGO DE UNA JUSTA INDEMNIZACIÓN A LA PARTE LESIONADA (…)” LA CORTE INTERAMERICANA REALIZÓ UNA INTERPRETACIÓN UNIFORME DEL ART. 63. 1 DE LA CADH DESDE EL CASO VELÁSQUEZ RODRÍGUEZ VS. HONDURAS EN EL QUE CITANDO JURISPRUDENCIA DE SU HOMÓLOGA EUROPEA ESTABLECIÓ QUE: “ES UN PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL, QUE LA JURISPRUDENCIA HA CONSIDERADO “INCLUSO UNA CONCEPCIÓN GENERAL DE DERECHO”, QUE TODA VIOLACIÓN A UNA OBLIGACIÓN INTERNACIONAL QUE HAYA PRODUCIDO UN DAÑO COMPORTA EL DEBER DE REPARARLO ADECUADAMENTE. 26. LA REPARACIÓN DEL DAÑO OCASIONADO POR LA INFRACCIÓN DE UNA OBLIGACIÓN INTERNACIONAL CONSISTE EN LA PLENA RESTITUCIÓN (RESTITUTIO IN INTEGRUM), LO QUE INCLUYE EL RESTABLECIMIENTO DE LA SITUACIÓN ANTERIOR Y LA REPARACIÓN DE LAS CONSECUENCIAS QUE LA INFRACCIÓN PRODUJO Y EL PAGO DE UNA INDEMNIZACIÓN COMO COMPENSACIÓN POR LOS DAÑOS PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES INCLUYENDO EL DAÑO MORAL. EN EL CASO PRESENTE, EL TRIBUNAL DE SENTENCIA HA ADVERTIDO LA EXISTENCIA DE GRUPO VULNERABLE DE CARÁCTER INTERSECCIONAL, TODA VEZ QUE LAS VÍCTIMAS SON MUJERES, EL MOMENTO DE LOS HECHOS ERAN MENORES DE EDAD, POR LO QUE RESULTA INDISPENSABLE REALIZAR UNA PROTECCIÓN REFORZADA DE LA VÍCTIMA EN LA MEDIDA LAS RESPONSABILIDADES INTERNACIONALES QUE TIENE NUESTRO ESTADO CON REFERENCIA A LA COMUNIDAD INTERNACIONAL Y A EFECTOS DE QUE ESTAS AUTORIDADES NO LE HAGAN INCURRIR EN VULNERACIÓN DE DERECHOS HUMANOS AL ESTADO BOLIVIANO—RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL ESTATAL INDIRECTA—, MÁS AÚN QUE SE HA DETECTADO EN ESTE CASO QUE LAS VÍCTIMAS HAN PRESENTADO RETRACTACIÓN Y, ELLO DERIVÓ A LA FALTA DE ATENCIÓN DE PARTE DE LAS AUTORIDADES QUE FORMAN PARTE DE LA SOCIEDAD Y QUE TIENE LA OBLIGACIÓN DE EFECTUAR LOS ACTOS PROCESALES DE OFICIO Y NO PRETENDER QUE ANTE LA RETRACTACIÓN DE VICTIMAS DE AGRESIÓN SEXUAL SE LIMITEN A RETIRAR LOS PROCESOS PENALES, TODO POR EL DESCUIDO Y NEGLIGENCIA DE ESOS MALOS FUNCIONARIOS POLICÍAS, FISCALES ABOGADOS DE LA DNA DEL GAMC QUE CONOCIERON ESTE PROCESO EN SU DEBIDA OPORTUNIDAD Y, ACTUARON CON LA DEBIDA DILIGENCIA; EXTREMOS QUE SI BIEN EN ESA OPORTUNIDAD NO FUERON ANALIZADOS, NO OBSTANTE AL PRESENTE EMITIERON RECOMENDACIONES LA CEDAW Y SE INCORPORÓ EN LA LEY 348, 1173 Y 1226. LA PROTECCIÓN REFORZADA IMPLICA RECORDAR, CONFORME AL PROTOCOLO PARA JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO, QUE LA SOCIEDAD BOLIVIANA, Y EN PARTICULAR EL ESTADO BOLIVIANO, EN EL MARCO DE DESPATRIARCALIZACION Y DESCOLONIZACIÓN DE LA ESTRUCTURA DISCRIMINADORA HACIA LA MUJER Y LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES DEBE EMPRENDER MEDIDAS POSITIVAS NO SOLO EN EL MARCO DE LA LEGISLACIÓN, LEY 348 Y LA LEY DE PROTECCIÓN A LAS VÍCTIMAS DE FEMINICIDIO, INFANTICIDIO Y VIOLENCIA DE INFANTE, NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE DE FECHA 30 DE JUNIO DE 2022, QUE DEBE ESTAR A CARGO DEL ÓRGANO EJECUTIVO., TAL CUAL LO ESTABLECE EL COMITÉ PARA LA ELIMINACIÓN DE LA DISCRIMINACIÓN CONTRA LA MUJER EN LA RECOMENDACIÓN GENERAL N° 25 LAS TRES OBLIGACIONES A LOS ESTADOS: “…EN PRIMER LUGAR, LOS ESTADOS TIENEN LA OBLIGACIÓN DE GARANTIZAR QUE NO HAYA DISCRIMINACIÓN DIRECTA NI INDIRECTA CONTRA LAS MUJERES EN LAS LEYES Y QUE, EN EL ÁMBITO PÚBLICO Y PRIVADO, LA MUJER ESTE PROTEGIDA CONTRA LA DISCRIMINACIÓN —QUE PUEDAN COMETER LAS AUTORIDADES PÚBLICAS, LOS JUECES, LAS ORGANIZACIONES, LAS EMPRESAS O LOS PARTICULARES— POR TRIBUNALES COMPETENTES Y POR LA EXISTENCIA DE SANCIONES Y OTRAS FORMAS DE REPARACIÓN. LA SEGUNDA OBLIGACIÓN DE LOS ESTADOS PARTES ES MEJORAR LA SITUACIÓN DE FACTO DE LA MUJER ADOPTANDO POLÍTICAS Y PROGRAMAS CONCRETOS Y EFICACES Y, EN TERCER LUGAR, LOS ESTADOS PARTES ESTÁN OBLIGADOS A HACER FRENTE A LAS RELACIONES PREVALECIENTES ENTRE LOS GÉNEROS Y A LA PERSISTENCIA DE ESTEREOTIPOS BASADOS EN EL GÉNERO QUE AFECTAN A LA MUJER NO SOLO A TRAVÉS DE ACTOS INDIVIDUALES SINO TAMBIÉN PORQUE SE REFLEJAN EN LAS LEYES Y LAS ESTRUCTURAS E INSTITUCIONES JURÍDICAS Y SOCIALES”. EN FIN, LO QUE SE TIENE CLARO ES QUE DEBE HABER POLÍTICAS O PROGRAMAS DE PARTE DEL ESTADO PARA CAMBIAR LA SITUACIÓN DE FACTO DE LA MUJER CUANDO SE HAYAN VULNERADO SUS DERECHOS FUNDAMENTALES, ES DECIR, PARA LA REPARACIÓN INTEGRAL DE LOS DAÑOS OCASIONADOS A LAS MUJERES EL ESTADO DEBE COLABORAR EN DICHA REPARACIÓN, SOLO ASÍ SE ENTENDERÁ QUE EL ESTADO CUMPLE CON ACCIONES POSITIVAS LA NO DISCRIMINACIÓN Y LA IGUALDAD MATERIAL DEL QUE GOZA LA MUJER Y LOS MENORES. DE ESTA SITUACIÓN, RECORDEMOS QUE EL JUZGAMIENTO, PROCESAMIENTO Y SANCIÓN A LAS PERSONAS QUE COMETEN DELITOS CONTRA MUJERES Y MENORES, Y POR ENDE VULNERACIÓN DE DERECHOS HUMANOS, TAMBIÉN DEBEN SER REPARADAS, ES DECIR, DEBE HABER REPARACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS. EN ESE SENTIDO, SI BIEN LA REPARACIÓN DEL DAÑO CIVIL EMERGE UNA VEZ QUE HAYA SIDO EJECUTORIADA LA SENTENCIA, NO MENOS CIERTO ES QUE LA REPARACIÓN INTEGRAL NO SOLO ES DE CARÁCTER MATERIAL, POR ELLO ESTE TRIBUNAL DEBE DISPONER MEDIDAS DE REPARACIÓN DE CARÁCTER INMATERIAL PARA LAS VÍCTIMAS. IV.2. DE LA PENA EL ART. 118 - III DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO ESTABLECE: "EL CUMPLIMIENTO DE LAS SANCIONES PRIVATIVAS DE LIBERTAD Y LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD ESTÁN ORIENTADAS A LA EDUCACIÓN, HABILITACIÓN E INSERCIÓN SOCIAL DE LOS CONDENADOS, CON RESPECTO A SUS DERECHOS"; CONCORDANTE CON ESTA NORMA EL A.S. N° 38 DE 18 DE FEBRERO DE 2013 ESTABLECE: (...) LA EJECUCIÓN DE LA PENA ESTÁ ENCAMINADA A LOGRAR LA REINSERCIÓN SOCIAL DEL DELINCUENTE, DIRECTRIZ CONSTITUCIONAL QUE YA FUE DESARROLLADA POR EL LEGISLADOR ORDINARIO, AL PROPUGNAR LA ENMIENDA Y READAPTACIÓN SOCIAL DEL DELINCUENTE Y DENTRO DE ELLO, LA REINSERCIÓN SOCIAL, COMO UNO DE LOS FINES CENTRALES DE LA PENA, CONFORME SE TIENE DE LA DISPOSICIÓN CONTENIDA EN EL ART. 25 DEL CÓDIGO PENAL (...). LA LEY PENAL HA PREVISTO EN EL TÍTULO III “LAS PENAS”, CAPÍTULO II “APLICACIÓN DE LAS PENAS” CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN SER ANALIZADAS POR EL TRIBUNAL AL MOMENTO DE FIJAR LA PENA, SEGÚN ESTABLECE EL ART. 37 DE DICHA LEY, POR UN LADO Y POR OTRO, PARA APRECIAR LA PERSONALIDAD DEL AUTOR ES PRECISO TOMAR EN CUENTA LOS INDICADORES DESCRITOS EN LOS ARTS. 38 Y 39 DE SIMILAR CUERPO PUNITIVO. EL TRIBUNAL CONCLUYE QUE EL ACUSADO JHONY ANTONIO NINA, ES AUTOR DE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO QUE COMPRENDE EL ART. 308 DEL CÓDIGO PENAL LEY 2033 SOSTIENE: “(…) INCURRIRÁ EN PRIVACIÓN DE LIBERTAD DE CINCO (5) A QUINCE (15) AÑOS; ASIMISMO EL TIPO PENAL DE ABUSO DESHONESTO PREVÉ: “(…) SI LA VÍCTIMA FUERA MENOR DE CATORCE (14) AÑOS, LA PENA SERÁ DE DIEZ (10) A QUINCE (15) AÑOS. FINALMENTE, EL ART. 310 ESTABLECE LAS AGRAVANTES, REPORTA LA SANCIÓN PRIVATIVA DE LIBERTAD SERÁ AGRAVADA CON CINCO (5) AÑOS: NÚM. 3) SI EL AUTOR FUERA ASCENDIENTE, DESCENDIENTE O PARIENTE DENTRO EL CUARTO GRADO DE CONSANGUINEIDAD O SEGUNDO DE AFINIDAD; (…), CONSIGUIENTEMENTE A EFECTOS DE DOSIFICAR LA PENA EN FUNCIÓN A LOS PARÁMETROS FIJADOS POR EL ART. 37 DEL CÓDIGO PENAL, LAS CIRCUNSTANCIAS DEL HECHO AMPLIAMENTE DESCRITAS EN LA FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA PRESENTE RESOLUCIÓN, ASÍ COMO LAS DISPUESTAS POR EL ART. 38 DE SIMILAR CUERPO LEGAL, ESTABLECIÉNDOSE QUE NO CUENTA CON ANTECEDENTES PENALES SEGÚN HA REFERIDO EN AUDIENCIA, IGUALMENTE LA PRUEBA D-3, QUE REPORTA QUE HASTA LA GESTIÓN 2014, NO CONTABA CON ANTECEDENTES PENALES, POR LO QUE LA PENA ACORDE 17 AÑOS Y 6 MESES POR TANTO: EL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N° 4 DE LA CAPITAL DEL TRIBUNAL DEPARTAMENTAL DE JUSTICIA DE COCHABAMBA, EN NOMBRE DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN VIRTUD DE LA JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA QUE POR LEY EJERCE, POR UNANIMIDAD DETERMINAN: 1.- DECLARAR INFUNDADA LA EXCEPCIÓN DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL POR DURACIÓN MÁXIMA DEL PROCESO, CONSECUENTEMENTE, RECHAZA IN LIMINE, DE CONFORMIDAD A LO QUE ESTABLECE EL ART. 315 –II DEL CPP. 2.- DECLARAN AL IMPUTADO JHONNY ANTONIO NINA DE LAS GENERALES CONOCIDAS, AUTOR Y CULPABLE DE LA COMISIÓN DE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN Y ABUSO DESHONESTO PREVISTO Y SANCIONADO POR LOS ARTS. 308 Y 312 DEL CÓDIGO PENAL LEY 2033 DE FECHA 29 DE OCTUBRE DE 1999 Y, EN APLICACIÓN DE LO PRECEPTUADO POR EL ART. 365 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL, PRONUNCIA SENTENCIA CONDENATORIA EN SU CONTRA, AL HABER RESULTADO LA PRUEBA PRODUCIDA EN EL JUICIO, SUFICIENTE PARA QUE EL TRIBUNAL ADQUIERA LA PLENA CONVICCIÓN DE SU RESPONSABILIDAD, IMPONIÉNDOLE EN CONSECUENCIA LA PENA DE 17 AÑOS Y 6 MESES DE PRIVACIÓN DE LIBERTAD, QUE DEBE CUMPLIR EN EL CENTRO PENITENCIARIO “SAN SEBASTIÁN VARONES” DE COCHABAMBA; CON COSTAS A FAVOR DEL ESTADO Y DE LAS VÍCTIMAS UNA VEZ QUE ESTA SENTENCIA ADQUIERA LA CALIDAD DE FIRME. DEL MISMO MODO, DE CONFORMIDAD A LO PREVISTO POR EL ART. 389 Y 389 BIS DEL CPP, MODIFICADO POR LA LEY 1173, COMO MEDIDAS DE PROTECCIÓN QUE DEBEN SER CUMPLIDAS POR EL ACUSADO SE DISPONE: 1) QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, SE SOMETA A TRATAMIENTO PSICOLÓGICO DENTRO EL PROGRAMA TERAPÉUTICO PARA VARONES DEPENDIENTES DE LOS MISIONEROS SEGLARES VICENTINOS, DEBIENDO CUMPLIR LA TERAPIA COMPLETA, A CUYO FIN SE DISPONE LA NOTIFICACIÓN A LA REFERIDA INSTITUCIÓN. 2) SE LE PROHÍBE A JHONNY ANTONIO NINA A QUE SE ACERQUE AL DOMICILIO, TRABAJO O LUGARES DONDE FRECUENTEN LAS VÍCTIMAS. 3) SE LE PROHÍBE A JHONNY ANTONIO NINA, A COMUNICARSE CON LAS VÍCTIMAS DE MANERA DIRECTA O A TRAVÉS DE SUS FAMILIARES. 4.- PROHIBICIÓN DE QUE EL ACUSADO JHONNY ANTONIO NINA, AMENACE O INTIMIDE A LAS VÍCTIMAS DE MANERA DIRECTA O A TRAVÉS DE SUS FAMILIARES O MEDIOS DIGITALES, CELULAR Y OTROS. DEL MISMO MODO, DE CONFORMIDAD A LO PREVISTO POR EL ART. 389 Y 389 BIS DEL CPP, MODIFICADO POR LA LEY 1173, COMO MEDIDAS DE PROTECCIÓN A FAVOR DE LA VÍCTIMA SE DISPONE: 1.- SE DISPONE QUE EL SLIM DEL GAMC (ELLO EN CONSIDERACIÓN A QUE LAS VICTIMAS AL PRESENTE SON MAYORES DE EDAD) A TRAVÉS DE SU EQUIPO INTERDISCIPLINARIO EFECTÚEN EL SEGUIMIENTO SOBRE EL ESTADO EMOCIONAL DE LAS VÍCTIMAS Y SEA DURANTE EL TIEMPO QUE LOS PROFESIONALES CONSIDEREN NECESARIA, DETERMINACIÓN QUE DEBERÁ SER CUMPLIDA SIN NECESIDAD DE LA EJECUTORIA DE ESTA SENTENCIA, A ESE FIN SE DEBERÁN REMITIR LOS INFORMES NECESARIOS, BAJO RESPONSABILIDAD. SE ESTABLECE QUE ESTAS MEDIDAS SON DE CUMPLIMIENTO OBLIGATORIO E INMEDIATO Y EN CASO DE SER NECESARIAS SE RECURRIRÁ AL AUXILIO DE LA FUERZA PÚBLICA, SIN NECESIDAD DE QUE ESTA SENTENCIA ADQUIERA LA CALIDAD DE FIRME Y, SU DURACIÓN ERA DE CONFORMIDAD AL ART. 389 QUATER DEL CPP. EJECUTORIADA QUE SEA LA SENTENCIA, SE DISPONE LA REMISIÓN DE COPIAS AUTENTICADAS AL REGISTRO JUDICIAL DE ANTECEDENTES PENALES, JUZGADO DE EJECUCIÓN PENAL DE TURNO, CONFORME DISPONEN LOS ARTS. 430 Y 440 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL; ASIMISMO, EN CUMPLIMIENTO A LA LEY 348 SE DISPONE LA NOTIFICACIÓN DEL SISTEMA INTEGRAL PLURINACIONAL DE PREVENCIÓN, ATENCIÓN, SANCIÓN Y ERRADICACIÓN DE LA VIOLENCIA EN RAZÓN DE GÉNERO – SIPPASE, A EFECTOS DE QUE REALICE EL REGISTRO CORRESPONDIENTE DE LA PRESENTE SENTENCIA. DEL MISMO MODO, SE DISPONE LA NOTIFICACIÓN AL GOBERNADOR DEL CENTRO PENITENCIARIO “SAN SEBASTIÁN VARONES” DE COCHABAMBA ESTA SENTENCIA, QUE ES SUSCEPTIBLE DEL RECURSO DE APELACIÓN RESTRINGIDA EN EL PLAZO DE 15 DÍAS DE NOTIFICADA LA SENTENCIA CONFORME EL ART. 407 Y SGTES. DEL CPP., Y DEBE REGISTRARSE Y TOMARSE RAZÓN DONDE CORRESPONDE; SE FUNDA EN LAS NORMAS CONTENIDAS EN LOS ARTS. 15-I, 109, 115 AL 123, 178 AL 180 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, ARTS. 116 NÚM. 1), 124, 171, 172, 173, 359, 360 Y 365 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL, ARTS. 13, 14, 20, 23, 39, 308, 312 Y 310 NÚM. 3) DEL CÓDIGO PENAL MODIFICADO POR LA LEY 2033; ARTS. 3, 4, NUM. 1), 11), ART. 6, 33, 86 DE LA LEY 348, ES LEÍDA DE MANERA ÍNTEGRA EN EL SALÓN DE AUDIENCIAS DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA PENAL N. 4 DE LA CAPITAL EL DÍA DE HOY 19 DE JUNIO DE 2024 A HORAS 15:30. REGISTRESE Y NOTIFIQUESE.- FDO. DRA. ELIZETH MIREYA ANTEZANA V. - PRESIDENTE DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA NO.4. FDO. DR. RICHARD R. RODRIGUEZ F. - JUEZ TECNICO DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA NO.4. FDO. DR. E. GEORGE TERCEROS G. - JUEZ TECNICO DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA NO. 4. FDO. DRA. NATALY SOLIZ MOLINA – SECRETARIA ABOGADA DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA NO. 4. DOY FE. COCHABAMBA, 04 DE JULIO DE 2024. D. S. O.


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